Изменение структу ры акционерного капитала с применением договора мены

Договор мены является не столь распространенным способом трансформации структуры акционерною капитала, но, тем не менее, достаточно эффективен при определенных условиях.

По мнению некоторых авторов, мена по сути представляет собой «две купли-продажи», совершенные одними субъектами; кроме того, к отношениям мены в силу прямого указания в ГК РФ субсидиарно применяются нормы о купле-продаже.

Применительно к преимущественному праву приобретения акций закрытого акционерного общества целесообразно включать в учредительные документы указание на то, распространяются или нет нормы о преимущественном праве акционеров на передачу акций по договору мены.

Заключение договоров мены между ООО и ФЛ-1 и между ООО-2 и ФЛ- 1: 000 заключает с ФЛицом-1 договор мены, предметом которого являются следующие действия сторон: ООО передает ФЛицу-1 принадлежащий ему

пакет акции Банка, а ФЛицо-1 в обмен передает ООО долю (акции) ЮЛ- нерез2.

000-2 заключает с ФЛицом-1 договор мены, предметом которого являются следующие действия сторон: 000-2 передает ФЛицу-1 принадлежащий ему пакет акций Банка, а ФЛ ицо-1 в обмен передает ООО «Пантеон» долю (акции) ЮЛ-нерез1.

Рассматриваемые договоры мены, аналогично с договором дарения согласно Варианту 1, может потребовать одобрения общим собранием участников общества как крупная сделка или сделка с заинтересованностью. В таком случае к нему будет применяться порядок одобрения таких сделок, рассмотренный в описании к Варианту 1.

Налоговые последствия

В сооз ветствии с п. 1 ст. 567 ГК РФ по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой. К договору мены применяются соответственно правила, о купле- продаже (гл.

передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу в ценах (п. 2 ст. 568 ГК РФ).

С учетом того, что каждая из сторон Договора мены признается в соответствии с п. 2 ст. 567 ГК РФ продавцом в отношении передаваемого им товара (имущества), при осуществлении товарообменных операций по договору мены в целях налогообложения обмен имуществом (имущественными правами) рассматривается как его реализация, то есть объект налогообложения по налогу на прибыль (НДФЛ) может возникать у каждой стороны договора мены. Данный подход подтверждается Письмом Минфина РФ от 26.12.2005 N 0305-01-04/401; от 13.06.2006 г. >03-05-01- 05/99; от 15 декабря 2006 г. N 03-03-04/4/1896.

Налоговые последствия Общества

а) НДС

Согласно пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ операции по реализации ценных бумаг, на территории РФ не подлежат налогообложению ВДС, следовательно, реализация ценных бумаг Банка физическому лицу по договору мены НДС не облагается.

б) Налог на прибыль

Общество, реализуя ценные бумаги, получает в их оплату долю в организации-нерезиденте РФ. То есть Общество несет расходы на приобретение доли. С учетом чего, у юридического лица, приобретшего долю в уставном капитале организации-нерезидента РФ, в результате указанной сделки не возникает объекта обложения налогом на прибыль. При этом затраты на приобретение доли Общество не вправе учесть при определении общей налоговой базы по прибыли в составе расходов,

уменьшающих соответствующие доходы, поскольку в соответствии с П.З ст.270 НК РФ расходы в виде взноса в уставной капитал организаций не учитываются в целях налога на прибыль.

Налоговые последствия физического лица

а) НДС

Физические лица в силу ст. 143 НК РФ не являются налогоплательщиками НДС, поэтому, реализуя Обществу свою долю (пакет акций), у физического лица обязанность ио исчислению НДС с такой операции отсутствует.

б) НДФЛ

По договору .мены физическое лицо фактически реализует принадлежащую ему долю в Обществе (реализует имущественное право) и получает ценных бумаг. То есть физическое лицо, с одной стороны, несет расходы на приобретение ценных бумаг в виду чего, объекта налогообложения не возникает. С другой стороны физическое лицо реализует долю, в результате получает доход в натуральной форме в виде ценных бумаг. В соответствии с п.1 ст.210 НК РФ при определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, подученные им как в денежной, так и в натуральной форме. Согласно п.1 ст. 211 НК РФ

при получении налогоплательщиком дохода от организаций в натуральной форме в виде товаров (работ, услуг), иного имущества, налоговая база определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг) иного имущества, исчисленная исходя из их цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному ст. 40 ILK РФ. При этом п.1 ст.40 НК РФ установлено, что для целей налогообложения принимается цена товаров, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

Таким образом, при реализации доли у физического лица возникает обязанность по исчислению НДФЛ по налоговой ставке в размере 13%.

В соответствии с п. 3 ст. 210 НК РФ для доходов, облагаемых НДФЛ по ставке 13%, налоговая база определяется как денежное выражение таких доходов, подлежащих налогообложению, уменьшенных на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьями 218 -221 НК РФ.

В виду выплаты дохода в натуральном виде у налогового агента - Общества отсутствует возможность удержать налог. В связи с чем, в соответствии п. 5 ст. 226 НК РФ Общество (налоговый агент) обязано письменно сообщить об этом в налоговую инспекцию, по месту своего

учета, а также о сумме задолженности налогоплательщика в течение одного месяца с момента передачи акций. Декларирование дохода, исчисление и уплату налога физическое лицо осуществляет самостоятельно по итогам соответствующего года по месту своего жительства.