Изменение структуры акционерного капитала с применением договора дарения

Зачастую для вхождения в структуру акционерного капитала достаточно эффективным способом является дарение одной или нескольких акций с последующим приобретением прав и обязанностей акционера конкретного общества.

Стать акционером можно, не оплачивая акции, например, получив их в порядке наследования или по договору дарения. В некоторых случаях дарение выступает как притворная сделка, отвечающая признакам ст. 170 Гражданского кодекса Российской Федерации. Сделка будет признана ничтожной, если будет установлено, что стороны имели в виду, например, не договор дарения, а договор купли-продажи акций, и к ней будут применяться правила, относящиеся к договору купли-продажи акций, и, как следствие, нарушено преимущественное право акционеров или закрытого акционерного общества на приобретение акций.

Наибольшая сложность заключается в доказывании обстоятельств, на которых основываются требования истца, так как доказать факт заключения между акционером и третьим лицом не договора дарения акций, а договора купли-продажи достаточно затруднительно.

Налогообложение подаренного имущества физическим лицом физическому лицу регулируется нормами гл. 23 НК РФ, ст. 217 которой

устанавливает, что не подлежат налогообложению доходы в денежной и натуральной формах, получаемые от физических лиц в порядке дарения. Однако придется платить налог на доходы физических лиц по договорам дарения недвижимого имущества, транспортных средств, акций, долей, паев всем физическим лицам, кроме членов семьи и близких родственников, которые освобождаются налоговым законодательством от уплаты налога.

По условиям договора дарения СЮО обязуется безвозмездно передать в собственность ФЛ-1 принадлежащий ему пакет акций Банка.

Поскольку одной из сторон договора является физическое лицо, указанный договор не противоречит нормам главы 32 ГК РФ «Дарение» и на него не распространяются ограничения, предусмотренные ст.

Вместе с тем необходимо учитывать, что дарение всего пакета акций Банка, принадлежащего ООО, будет являться для последнего крупной сделкой, а также сделкой с заинтересованностью по следующим основаниям.

В соответствии с п. 1 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» крупной сделкой является, в том числе, сделка, связанная с отчуждением обществом имущества, стоимость которого составляет более 25 процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении такой сделки, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Более того, пунктом 6 ст. 46 Закона «Об ООО» предусмотрена возможность закрепления в уставе

общества совершение крупных сделок без получения одобрения общего собрания участников общества и совета директоровЗ.

Исходя из представленных балансов ООО, стоимость каждого пакета акций, подлежащего передаче физическим лицам Обществами, составляет более 25 % стоимости имущества соответствующего общества.

Следовательно, заключение Обществами договоров дарения требует решения общего собрания участников.

Также необходимо отметить, что согласно п. 1 сг. 46 Закона «Об ООО» крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. Однако дарение имущества, которое фактически является единственным источником дохода общества, а также с учетом того, что купля-продажа акций не является основной деятельностью обществ, по нашему мнению, не может быть отнесено к обычным хозяйственным операциям.

Таким образом, сделки по дарению Обществами физическим лицам всех принадлежащих Обществам акций Банка могут являться крупными сделками и подлежать одобрению общим собранием участников соответствующего общества.

В соответствии с п.1 ст. 45 Закона «Об ООО» сделки, в совершении которых имеется заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, требуют согласия общего собрания участников общества.

являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом.

ФЛицо-1 является аффилированным лицом ООО по следующим

основаниям.

В соответствии с л. 1 ч. 1 ст. 9 Закон «О защите конкуренции» группой лиц признаются хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе более 50 % общею количества голосов, приходящихся на голосующие доли в уставном капитале этою хозяйственного общества.

Следовательно, ООО и ЮЛ-нерез1 составляю! группу лиц. ФЛ-1 и ЮЛ- нерезі также подпадают под указанный критерий. При этом согласно п. 14 ч.

1 упомянутой статьи группу лиц также составляют лица, каждое из которых входит в группу с одним и тем же лицом. Таким образом, ООО , ЮЛ-нерез1 и ФЛ-1 по смыслу указанною закона признаются группой лиц.

Согласно ст. 4 Федерального закона от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (далее - Закон «О конкуренции) аффилированными лицами юридического лица являются, в том числе, лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо. В связи с чем ФЛ-1 признается аффилированным лицом ООО.

Таким образом, в случае совершения ООО сделки по дарению всех принадлежащих ему акций Банка в пользу ФЛ-1 такая сделка будет требовать одобрения общим собранием участников ООО. Вместе с тем следует отметить, что необходимости одобрения сделки общим собранием

участников общества может быть исключена при заключении договора дарения в пользу ФЛ-2. Однако такой вариант может быть реализован только в случае, если ФЛ-1 и ФЛ-2 не являются аффилированными лицами. Согласно ст. 4 Закона «О конкуренции» и ст. 9 Закона «О защите конкуренции» аффилированными лицами в том числе являются физическое лицо, его супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры.

Необходимо отметить, что в соответствии с п. 5 ст. 79 Закона об акционерных обществах в случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения относительно

заключения сделки с заинтересованностью.

При этом п. 1 ст. 6 ГК РФ указывает, что в случаях, когда гражданские правоотношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательсгво, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

Таким образом, к отношениям по заключению Обществами крупной сделки или сделки с заинтересованностью могут быть по аналогии применены указанные положения Закона «Об АО». В связи с этим, в случае если договоры дарения являются одновременно крупными сделками и

сделками с заинтересованностью, можно сделать вывод о том, что договоры

дарения могут быть заключены Обществами при условии их одобрения только как сделок с заинтересованностью.

Согласно главе VI Закона «Об АО» сведения о новом акционере Банка должны быть внесены в реестр акционеров не позднее трех дней с момента представления держателю реестра документов, подтверждающих

произошедшие изменения.

Исходя из буквального прочтения п. 1.5 (1.5.6) Инструкции ЦБ РФ № 130-И, предварительное согласие ЦБ РФ на приобретение акций Банка в размере более 20 % считается полученным (то есть не требуется одобрение сделки со стороны ЦБ РФ в общем порядке) при приобретении прав собственности на акции Банка в результате дарения.

Вместе с тем, в связи с отсутствием в настоящий момент практики применения данной Инструкции и в частности применения п. 1.5 и п. 1.7, не исключена возможность иного толкования и применения указанных положений Инструкции со стороны ЦБ РФ.

Налоговые последствия Общества

а) НДС

В соответствии с пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ операции по реализации ценных бумаг, в т.ч. на безвозмездной основе, на территории РФ не подлежат налогообложению НДС, следовательно, данная операция указанным налогом не облагается.

б) Налог на прибыль

При безвозмездной передаче ценных бумаг Общество не получает экономической выгоды, в связи с чем в соответствии с общим принципом, установленным ст. 41 НК РФ, у него не возникает дохода, учитываемого для

целей налогообложения прибыли. При этом расходы в виде стоимости безвозмездно переданного имущества, а также расходы, связанные с такой передачей на основании п. 16 ст. 270 ПК РФ не учитываются в целях налога на прибыль в составе расходов налогоплательщика.

В подтверждение отсутствия необходимости уплаты обществом- дарителем налога на прибыль можно использовать аргументы, приведенные в письме Минфина РФ от 14.03.2007 г. №03-03-06/2/47, где на вопрос об особенностях исчисления налога на прибыль организацией-дарителем при безвозмездной передаче (дарении) ценных бумаг Минфин РФ сообщил следующее.

«В соответствии со ст. 41 Налогового кодекса Российской Федерации доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в топ мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 248 НК РФ к доходам в целях гл. 25 НК РФ относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав, а также внереализационные доходы. В соответствии с п. 2 ст. 280 НК РФ доходы налогоплательщика от операций по реализации или иного выбытия ценных бумаг (в том числе погашения) определяются исходя из цены реализации или иного выбытия ценной бумаги, а также суммы накопленного процентного (купонного) дохода, уплаченной покупателем налогоплательщику\