Правовые особенности ведения бизнеса в Северной Америке

В настоящее время Соединенные Штаты Америки являются одним из самых лучших мест для ведения бизнеса, поскольку США имеют достаточно большой внутренний рынок, низкий уровень коррупции.

1. Применение англо-саксонского права

Англо-саксонское право правовая семья, объединяющая правовые системы Великобритании и бывших британских владений (колоний), в том числе стран Содружества наций, и США. В основе лежит прецедент. Весомое место среди источников права занимает также правовая доктрина.

2. Наличие различных видов компаний

Законодательство США предусматривает несколько видов компаний: частное предпринимательство (sole roprietorship), партнерство (partnership),

корпорация^е^/Хпе.) и организация с ограниченной ответственностью (LLC). Частное предпринимательство схоже с российским ИП, партнерство - аналог товарищества, а корпорация ближе всего к российскому акционерному обществу.

3. Единообразное регулирование торгового права

Единообразное регулирование торгового права обеспечивается Единообразным торговым кодексом США. Особенностью ЕТК США является то, что - это модельный (рекомендательный) акт, представляющий собой унификацию торгового права США и ратифицированный с теми или иными изменениями большинством американских штатов. Это означает, что в различных штатах действуют различные редакции Единообразного торгового кодекса.

Статья 1-304 Единообразного торгового кодекса США (ЕТК) предусматривает, что любой договор, к которому применяется ЕТК, включает обязанность действовать с соблюдением общего принципа добросовестности (good faith) при его исполнении и осуществлении основанных на нем прав*(10).

В кодексе регулируются особенности заключения различных договоров, в частности, в Единообразном торговом кодексе США, обоснованно устанавливается, что товары, пригодные для продажи, должны быть среднего качества ("иметь справедливое среднее качество в пределах описания").

В Единообразном Торговом кодексе США (ст. 2-715, 2-700) предусматривается возможность возмещения сопутствующих убытков, под которыми понимаются те расходы, которые понесла исправная сторона с целью уменьшения размера убытков, вызванных ненадлежащим исполнением или неисполнением договора.

Статья 2-710 к сопутствующим относит любые разумные и комиссионные расходы, связанные с приостановлением доставки товара, перевозкой, хранением товаров и заботой о них после нарушения договора покупателем, с возвратом или перепродажей товаров или иным образом вытекающие из нарушения договора.

В американском договорном праве существуют заранее оцененные убытки. Стороны в договоре могут предусмотреть определенную сумму, которая будет выплачена неисправной стороной в случае нарушения договора*(11).

4. Наличие достаточно серьезного антикоррупционного законодательства

Закон США о коррупции за рубежом (Foreign Corrupt Practices Act), являющийся первым в мире законом о запрете подкупа иностранных должностных лиц, вступил в силу в 1977 году.

Виновные во взяточничестве несут гражданско-правовую и уголовную ответственность. Юридическим лицам может присуждаться выплата штрафа в размере до $25 млн, а физическим лицам - до $5 млн. Уголовная ответственность предусматривает тюремное заключение на срок до 20 лет. Помимо этого, Законом предусмотрены и другие формы ответственности, например, запрет на осуществление деятельности в определенных отраслях, а также на заключение контрактов с органами государственной власти США, создание в принудительном порядке системы контроля внутри компании и др. Широко известны громкое расследование в отношении компании "Siemens" с присуждением к выплате штрафа в размере около $2 млрд, дело в отношении компании "Daimler", которой пришлось выплатить $200 млн за взяточничество в разных странах, в том числе в России.

Огласку получило и расследование в отношении российской компании "Мерседес- Бенц рус", которая обвинялась в даче взяток российским должностным лицам и их родственникам и была приговорена к выплате штрафа свыше $27 млн.

5. Наличие законодательства о репатриации прибыли

Особенностью законодательства США является возможность репатриации прибыли в США.

6. Защита антимонопольных интересов

Антимонопольные иски в США разделяются по двум критериям: 1) по количеству истцов на индивидуальные и групповые (коллективные) (class actions) иски; 2) по наличию решения уголовного суда по соответствующему антимонопольному правонарушению на самостоятельные (stand-alone actions) и последующие (follow-on actions).

Индивидуальные антимонопольные иски - это обычные гражданско-правовые иски о взыскании убытков, подаваемые отдельными истцами, конкурентами или контрагентами монополиста. Коллективные (групповые) иски установлены процессуальным законодательством США для того, чтобы обеспечить эффективную защиту прав и законных интересов большого количества истцов с общим интересом, но маленькими индивидуальными требованиями

Рассматривая проблему расчета антимонопольных убытков, необходимо помнить, что расчет точной суммы убытков, особенно при крупных антимонопольных правонарушениях, практически невозможен

Распределение убытков между несколькими (многими) истцами зависит от количества истцов и от степени, в который права каждого из истцов были нарушены антимонопольным правонарушением.

Рассмотренный опыт США по возмещению антимонопольных убытков позволяет выявить следующие особенности антимонопольного законодательства США, позволяющие достичь эффективности его частноправового применения.

Во-первых, это предупреждение и наказание как основная функция антимонопольных убытков в США, а не компенсация, как это принято в европейских странах. Именно поэтому Закон Клейтона предусматривает возможность взыскания троекратных убытков.

Во-вторых, это эффективность защиты интересов потребителей путем применения коллективных последующих антимонопольных исков.

В-третьих, это снижение требований к расчету антимонопольных убытков и применение правила "справедливости и разумности" *(12).

Это означает, что если российская компания ведет бизнес за рубежом, то необходимо учитывать антимонопольное законодательство, ведь часто санкции на зарубежные компании в США накладываются как средство борьбы с иностранным бизнесом на рынке США. Кроме того, важно учитывать антикоррупционное законодательство, ведь даже за разговор с чиновником в неформальной обстановке в ресторане на компанию накладывались огромные штрафы. Еще нужно учитывать вопрос репатриации прибыль. Ведь открытие компании в США может иметь риски репатриации прибыли в страну и обложение по ставкам налогов, применяемых в США.

Но эти риски не говорят о том, что не нужно вести бизнес в США, поскольку данный рынок является достаточно развитым, компании на данном рынке могут получить значительную чистую прибыль.

Рекомендации:

Перед ведением бизнеса в США необходимо детально изучить законодательство штата, где будет вестись бизнес, например, такие вопросы как раскрытие информации о бенефициарах, репатриация прибыли, торговое регулирование.

При расчете расходов на ведение бизнеса в США важно помнить, что поскольку в стране действует прецедентная система права, каждый штат имеет свои особенности, то часто необходимо привлечение внешних специалистов.