§ 1. Возникновение нотариата

Одной из основных функций нотариата является защита прав и законных интересов участников гражданского оборота и экономических отношений, при этом она присуща данному органу исторически и развивалась вместе с нотариатом с момента его возникновения.

История российского нотариата восходит корнями к римскому частному праву, которое может рассматриваться как основа для возникновения современного латинского нотариата. Чтобы проследить этапы развития нотариата и выявить его особенности, складывавшиеся в течение длительного времени, обратимся к анализу историко-правового опыта.

С античных времен особое место в иерархии должностных лиц стали занимать писари, ведущие книги записей знати. По мнению французских нотариусов Ж.-Ф. Пиепу и Ж. Ягра, история нотариата совпадает с историей доказательств, когда доказательство устное уступило место доказательству письменному. Потребность в специалистах по составлению юридически грамотных документов прослеживается еще в Древнем Египте (около 3 тыс. лет до н.э.) и в Древнем Вавилоне (1750-х гг. до н.э.), где они были известен как scribae (книжник, писец). В Древнем Вавилоне царем Хаммурапи были изданы законы, являвшиеся результатом крупной реформы существовавшего правопорядка, призванной унифицировать и дополнить действие неписаных норм поведения, зародившихся еще в первобытном обществе. Текст законов Хаммурапи был высечен на обелисках из прочного камня, которые устанавливались на главных площадях поселений Древнего Вавилона. В обязанности писца входило переписывание государственных документов, записывание публичных разбирательств, фиксация официальных сообщений, в том числе прокламаций, личных писем, завещаний, налоговых отчетов, различных административных, экономических и религиозных документов и других письменных сообщений. Писцы представляли собой сословие древней бюрократии и были осведомлены почти о каждом значимом событии и гражданине в Древнем Вавилоне.

См.: Пиепу Ж.-Ф., ЯгрЖ. Указ. соч. С. 37.

Историками принято связывать историю нотариата с историей Римской империи и ранней католической церкви. Римляне разработали систему нотариата и распространили ее на всю территорию земель, в которых они имели власть. Церковь создала свою собственную систему нотариата и оказала влияние на дальнейшее развитие профессии после упадка Римской империи.

Слово notarius (нотариус) происходит от латинского слова nota - системы стенографии, разработанной Туллием Тироном (103 г. до н.э.), секретарем древнеримского оратора Цицерона. Тирон использовал стенографические знаки (nota) для записи речей Цицерона. Служащие, составляющие договоры и другие важные документы, приняли этот метод написания текстов, а термин "нотариус" был использован для описания этих лиц.

См.: Halliwell T. History of Notaries. 2000. Personal Website of Tom Halliwell. Цит. по: Michael L. Shea Notary law. URL: https://www.sos.state.co.us/pubs/notary/files/notary_law_monograph.pdf (дата обращения: 19.08.2017); http://www.leamedcounsel.com/notaryhistory.html.

Н. Ляпидевский и А.М. Фемилиди отмечают, что в республиканскую эпоху Римской империи оформлением правовых документов занимались три категории лиц:

См.: Ляпидевский Н. История нотариата. М., 1875; Фемилиди А.М. Русский нотариат: история нотариата и действующее нотариальное положение 14 апреля 1866 года: Пособие к изучению русского нотариального права. СПб.: Изд. Я.А. Канторовича, 1902.

1) государственные служащие (scribae - скрибы). В обязанности scribae входило и изготовление публичных документов, и ведение общественных счетов, а также выдача копий и выписок из них, с удостоверением их правильности за своей подписью от имени магистрата. Также они присутствовали при судебных разбирательствах претора и вели судебный журнал (протокол);

2) лица, состоящие на службе у частных лиц (exceptores (эксцепторы) - свободные люди, работающие за вознаграждение домашними секретарями богатых граждан и notarii (нотарии) - рабы);

3) табеллионы (tabelliones) - свободные римские граждане, не состоящие на государственной службе, занимающие составлением юридических актов и судебных документов за вознаграждение под надзором государственной власти.

Римская империя достигла своего апогея в период 96- 180 гг. н.э., во время которого она объединила 45 провинций с населением более 75 млн человек. Империя охватывала территорию современных Испании, Англии, Центральной Европы и все земли, граничащие со Средиземным морем. Основное римское влияние на этих территории сказывалось в системе права и управления. Деятельность нотариата также имела распространение по всей Римской империи, а его авторитет существенно укреплялся. Эпоха расцвета Римской империи стала снижаться к концу II в. и окончательно пала в VI в. под натиском варваров.

Параллельно светскому институту табеллионов в христианской церкви возникает аналогичное ему учреждение, именуемое церковным нотариатом. Во время беспорядков, которые последовали в связи с падением Римской империи, папа Римский занял место римских императоров, и церковь взяла на себя многие функции, которые раньше принадлежали правящей власти. По мнению Н. Ляпидевского, возникновение церковного нотариата объясняется заимствованием духовными властями обычая держания при себе домашних секретарей и писцов. Пользуясь огромным влиянием на правовую жизнь всего государства, церковь не ограничилась организацией нотариата, служащего исключительно нуждам и потребностям церковного управления, но постепенно начала вводить этот институт в светскую жизнь путем назначения особых нотариусов для мирян, которые конкурировали с табеллионами.

См.: Ляпидевский Н. История нотариата. М., 1875.

Черемных И.Г. Российский нотариат: прошлое, настоящее, будущее. М., 1999. С. 14.

В 803 г. император Карл Великий распорядился назначать нотариусов по всей империи, а в 805 г. он потребовал, чтобы все епископы имели своих собственных нотариусов. В обязанность церковных нотариусов входило: присутствовать во время бесед епископов с народом и вести записи этих бесед; составлять акты по делам церкви, в том числе по избранию епископов, отпущению на волю рабов, сделок от имени церкви; представление в суд некоторых документов (например, дарственные в пользу церкви) для придания им публичного значения.

На примере Франции рассмотрим, как развивался институт нотариата в средние века. Со времени правления Карла Великого во Франции нотариальная деятельность была неразрывно связана с судопроизводством. Нотариус, который первоначально выполнял функции секретаря суда, составлявшего соглашение и предоставлявшего его на подпись судье, с течением времени стал прямым представителем государства на этапе удостоверения соглашений.

В 1304 г. королевским указом был создан специальный реестр, в который нотариусы были обязаны заносить имущественное положение договаривающихся сторон и их имена, а также завещания и размеры сборов, которые нотариус получал за совершение своих действий. Далее в связи с потребностью королевской казны государство было заинтересовано в увеличении количества нотариусов путем разделения нотариальных функций. На этом этапе нотариусы составляли подлинники документов, табеллионы - свидетельствовали просто копии и копии с подлинника (grosse), хранители записи отвечали за сохранность документов, а хранители печатей - ставили на документах печать для придания обязательной силы этим актам.

См.: Бутенев В.И. История возникновения и развития нотариата за рубежом и в России // Право и государство: теория и практика. М.: Право и государство, 2012. N 5. С. 122 - 126.

Нотариусы в средние века выполняли функции документирования фактов, обеспечивающих доказательства в суде. Институт нотариата постоянно развивался вместе с развитием государства и права, экономики и гражданского оборота.

Более современный вид институт нотариата во Франции приобрел в результате принятия Закона от 25 Вантоза XI г. (16 марта 1803 г.).

Этот акт заложил правовые основы для формирования современной латинской модели нотариата. Указанный Закон стал первым фундаментальным нормативно-правовым актом, регулировавшим деятельность нотариата.

См.: Долгов М.А. Нотариат в российском государстве: история и современность: Монография. М.: Изд-во РГТЭУ, 2012.

Еще одним важным юридическим источником, непосредственно связанным с развитием нотариата и укреплением его правового положения, стал Гражданский кодекс Наполеона Бонапарта 1804 г. Этот выдающийся правовой акт послужил основой для развития французской правовой системы и формирования романо-германской правовой семьи. Кодекс был основан на принципах и институтах римского права.

Создатели Кодекса 1804 г. закрепили за письменными доказательствами верховенство и определили в качестве основой задачи нотариальной деятельности составление аутентичных актов.

См.: Терехов Е.В. История развития и становления нотариата //Актуальные проблемы политики и права. Межвузовский сборник научных статей. Пенза: Информ.-изд. центр ПГУ, 2012. Вып. 8. С. 93 - 99.

Кодекс Наполеона получил широкое распространение, а его отдельные положения сохранились в Европе и других странах и в настоящее время. Таким образом, Закон XI Вантоза и Кодекс Наполеона повлияли на развитие и распространение нотариата во всем мире. Нотариусы во многих странах получили делегированные им государством полномочия, а нотариальные акты стали квалифицированными письменными документами, приобретя особую доказательственную силу.

В Германии институт нотариата был позаимствован у Франции, но в процессе своего развития в XIX столетии получил свои особенности.

Характер деятельности немецкого нотариата характеризовался, во-первых, отсутствием единого законодательства для всех германских земель, во-вторых, совмещением судебных, адвокатских и нотариальных функций в едином лице.

Сумин А.М. Правовое регулирование нотариата в Германии // Бюллетень Министерства юстиции РФ. 1998. N 1. С. 110.

Важным источником нотариального права было Рейнпрусское положение о нотариате 1822 г., разработанное специально для земель, присоединенных к Пруссии. Этот акт устанавливал довольно серьезные требования к нотариусам: возраст не младше 25 лет, наличие юридического образования, двухлетняя юридическая практика, два специальных экзамена. Кроме того, нотариусам запрещалось заниматься адвокатской деятельностью.

Еще более строгие требования предъявляло к нотариусам Саксонское положение о нотариате 1859 г. Оно устанавливало для кандидатов в нотариусы возраст не ниже 30 лет и наличие стажа адвокатской деятельности не менее 5 лет. Назначались саксонские нотариусы Министерством юстиции.

Мизинцев Е.Н. История нотариата в Германии. URL: http://old.notariat.ru/press_4181_23.aspx.htm (дата обращения: 19.08.2017).

В конце 70-х гг. XIX в. после создания Германской империи начался естественный процесс унификации правовых норм, что относилось и к законодательству о нотариате. В итоге конце XIX в. было принято два общегерманских законодательных акта, непосредственно относившихся к институту нотариата: Закон от 15 июля 1890 г. и Закон от 25 июня 1895 г. Но, несмотря на это, в разных землях Германии продолжали действовать свои законы, изданные в разное время: Баварский 1512 г., Кельтский 1822 г., Рейнских провинций 1845 г., Ганноверский 1853 г., Франкфуртский 1669 г. В отдельных германских землях, например в Баварии и Рейнской Пруссии, продолжала существовать французская модель нотариата с характерными для нее обширными полномочиями нотариуса.

В целом для германской модели нотариата были характерны следующие черты:

- наличие юридического образования в качестве обязательного требования к нотариусам;

- назначение нотариусов министром юстиции;

- контроль за деятельностью нотариусов со стороны министра юстиции и председателей судов;

- статус государственного служащего у нотариуса;

- отсутствие государственного жалования и пенсии у нотариуса.

Можно сделать вывод, что с момента появления нотариат развивался в нескольких направлениях: 1) нотариус - государственный служащий; 2) нотариус - лицо свободной профессии; 3) церковный нотариус. Первые получили распространение во Франции, вторые - в Италии, третьи постепенно утратили свое значение, хотя до настоящего времени некоторые особенности церковного нотариата сохранены в Великобритании.

См.: Романовская О.В., Романовский Г.Б. Нотариат в Российской Федерации: проблемы развития. СПб.: Юрид. центр Пресс, 2004. С. 62.