Нотариат в Российской Федерации : история возникновения, понятие и функции

Нотариат - от латинского «notarius», что означает «писец, скорописец, секретарь»^[1]. А.М. Фемелиди констатировал: «Рим­ский нотариат вплоть до IX в. представлял собой негосударст­венную должность»^[2].

1) писцы, состоявшие на службе у частных лиц. Это были свободные люди, состоявшие по найму домашними секретарями у богатых граждан, их называли «exceptores», или рабы, кото­рых называли «notarii».^[3] Эти лица занималась облечением пра­вового материала в письменную форму, что не придавало доку­ментам дополнительной юридической силы;

2) писцы, состоявшие на государственной службе («scribae»). Они числились при магистратах и получали госу­дарственное жалование, в обществе занимали высокое положе­ние. ^[4] В их обязанности входило изготовление публичных доку­ментов, из которых они делали желающим выписки и копии. Например, они вели судебный журнал при судебном разбир а- тельстве претора, куда вносились все существенные особенно­сти рассматриваемого дела;

3) табеллионы («tabellionns»), которые не состояли на го­сударственной службе и занимались составлением соглашений и договоров для любого обратившегося к ним лица за установлен­ное законом вознаграждение под контролем государства. Точно определить время возникновения этого учреждения не пред­ставляется возможным. В Дигестах только один раз упоминает­ся о табеллионах со ссылкой на книгу Ульпиниана (ок. 170- 222 гг.). Табеллионы представляли собой своеобразную корпо­рацию. Они имели в публичных местах конторы (stationes), где и вели свою деятельность. На должность табеллиона мог пр е- тендовать свободный римский гражданин, обладающий право­выми познаниями. Избрание на должность табеллиона зависело от корпорации, а утверждение - от префекта города.

Порядок составления табеллионами документов был сле­дующим: по просьбе обратившихся лиц подготавливался проект документа, на основе которого потом писался на гербовой бума­ге акт. Акт прочитывался сторонами при свидетелях, подписы­вался сторонами и свидетелями и заканчивался подписью табел- лиона с надписью, что акт прочитан сторонами при свидетелях, подписан ими и вручен по принадлежности. Число свидетелей, присутствовавших при составлении документов, колебалось от 3 до 7. Чтобы придать документам значение публичных актов, табеллионы приходили в судебные учреждения и вносили их в судебные протоколы, после чего составленный документ нельзя было обжаловать.^[5]

В юридической литературе принято считать, что именно табеллионы составили в дальнейшем основу нотариата, кото­рый, получив в Италии широкую законодательную регламента­цию и новое название («нотариат»), вместе с римским правом был заимствован новыми европейскими народами.^[6]

Российский нотариат в целом развивался в соответствии с общемировыми тенденциями, римское право на него оказало существенное влияние.

Историю нотариата России необходимо вести с XVI в., с возникновения особого класса писцов - площадных подьячих.^{[7] [8]} Это особый род вольных писцов, действовавших под надзором государства на городских площадях. Площадь в Древней Руси была местом, где совершались различные юридические акты - купля - продажа, мена, челобитные и др. В Москве письменные акты в основном писались на Ивановской площади в Кремле, где была главная контора площадных подьячих. Подьячие не находились на службе у государства, они составляли особую ар­тель (корпорацию) с круговой порукой друг за друга и соверша­ли акты за плату. Надзор за площадными подьячими поручался 4 правительством специальным лицам - старостам.

Значимой ступенью в укреплении института площадных подьячих стало издание в 1649 г. Соборного Уложения, в соот­ветствии с которым стороны сделки обязаны были совершать ее только через площадных подьячих.

Вместе с началом судебной реформы 1864 г. российский нотариат получил мощное развитие. 14 апреля 1866 г. было принято Положение о нотариальной части. За основу при напи­сании указанного положения были взяты законы о нотариате трех стран: австрийское Положение о нотариате 1854 г., бавар­ское 1861 г. и французское 1803 г.^[10]

Согласно Положению о нотариальной части 1866 г. обязан­ности по совершению нотариальных актов стали исполнять младшие и старшие нотариусы. Они находились при окружных судах и осуществляли деятельность под их надзором. Число но­тариусов определялось распоряжением Министерства юстиции по согласованию с Министерствами внутренних дел и финансов.^{[11] [12]}

Требования для занятия должности нотариуса были доста­точно низкими: нотариусами могли стать только российские со­вершеннолетние граждане, не опороченные судом или общест­венным приговором, не замещающие никакой иной должности - ни государственной, ни общественной, выдержавшие экзамена­ционные испытания перед председателем окружного суда, старшим нотариусом, прокурором на знание законов и нотари­ального дела. Также соискатель должен был внести залог в ок­ружной суд на случай совершения ошибок или злоупотреблений при осуществлении деятельности нотариуса. При этом внесение залога не освобождало нотариуса от полной имущественной от­ветственности. ⁴ Концептуальным прорывом Положения о нота­риальной части от 1866 г. было то, что в нем уделено сущест­венное внимание вопросам крепостной части, т.е. засвидетель­ствованию сделок, прежде всего земельной собственности.

Нотариус назначался на должность старшим председателем судебной палаты по представлению председателя окружного су­да. Освобождение от должности происходило только по реше­нию суда.^[13]

У российских нотариусов, как и европейских, был неопре­деленный правовой статус: с одной стороны, они считались го­сударственными служащими, но права производства в чины и на пенсию они не имели, с другой - осуществляли свою деятель­ность на коммерческой основе.^{[14] [15]}

К началу XX в.

В 1918 г. нотариат был упразднен. Постановлением Совета Народных Комиссаров Москвы и Московской губернии было отменено Положение о нотариальной части 1866 г., объявлено о 3

муниципализации нотариальных контор.

Через небольшой промежуток времени необходимость в нотариальной деятельности стала очевидной. В то же время в прежней форме нотариат не мог быть восстановлен. Поэтому для обеспечения возросшей по объему нотариальной деятельно­сти Декретом СНК РСФСР от 12 августа 1921 г.^[16] и циркуляром Наркомюста от 13 августа 1921 г. были повсеместно учреждены нотариальные столы: в городах - при судебно - следственных подотделах губернских отделов юстиции, а в уездах - при мест­ных народных судах. На них возлагалось засвидетельствование сделок и различных договоров.^[17]

Принципиальные вопросы организации и деятельности но­тариата были обсуждены на IV Всероссийском съезде деятелей советской юстиции в январе 1922 г., на котором подчеркива­лось, что необходимо организовать государственный контроль над гражданским оборотом, где нотариат незаменим.^[18] В совет­ском государстве нотариат становился государственным учреж­дением, входящим в систему органов юстиции, а нотариус - го­сударственным должностным лицом. 4 октября 1922 г. СНК бы­ло принято Положение о государственном нотариате РСФСР.^[19]

С этого момента советский нотариат стал самостоятельным государственным учреждением, входящим в систему органов юстиции. Такая организация нотариата, за исключением незначи­тельного расширения компетенции, сохранялась до распада СССР.

Недостаточное законодательное регулирование организации и деятельности нотариата в советский период было обусловлено прежде всего тем, что «в обстановке так называемого военного коммунизма имущественный оборот почти отсутствовал»^[20].

В современном законодательстве Российской Федерации определение понятия «нотариат» отсутствует. Согласно ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате^[21] (далее - Основы законодательства о нотариате) нотариат при­зван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмот­ренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

В юридической науке нотариат традиционно рассматри­вается сквозь призму четырех понятий:

- как правовой институт, призванный обеспечить ста­бильность гражданского оборота, а также защиту прав и закон­ных интересов граждан и юридических лиц посредством совер­шения нотариальных действий^[22];

- как система органов и должностных лиц, на которых возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетель­ствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других предусмотренных законом действий и в установленном законом порядке в целях обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц^[23];

- как институт гражданского общества, представляющий собой самоуправляющееся профессиональное сообщество нота­риусов, наделенных властными полномочиями и осуществляю­щих от имени Российской Федерации публичную деятельность по реализации функции государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, государства, общества в целом путем совершения нотариальных действий на принципах профессионализма, беспристрастности и независимости^[24];

- как система нотариальных действий^[25].

Все перечисленные подходы к определению содержания нотариата дополняют друг друга, однако наиболее часто этот термин используется для обозначения системы соответствую­щих организаций и должностных лиц.

Принято выделять два типа нотариата: англосаксонский (действующий в странах англосаксонской правовой семьи) и ла­тинский (действующий в странах романо - германской правовой се­мьи).

Согласно ст. 1 Основ законодательства о нотариате в систе­му нотариата входят как нотариусы (государственные и зани­мающиеся частной практикой), так и должностные лица, для ко­торых нотариальная деятельность служит только дополнительной функцией: глава и специально уполномоченное должностное ли­цо местного самоуправления поселения или муниципального района, должностные лица консульских учреждений, а также ор­ганизации, способствующие деятельности нотариата, - нотари­альная палата субъекта Российской Федерации (далее - нотари­альная палата) и Федеральная нотариальная палата (далее - ФНП).

Кроме того, в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2014 г. № 457-ФЗ. «О внесении изменений в отдель­ные законодательные акты Российской Федерации» помощник нотариуса наделяется правами и обязанностями в соответствии со ст. 19.1 Основ законодательства о нотариате. Как о лице, сдавшем квалификационный экзамен, о нем содержатся данные в государственном реестре нотариусов и лиц, сдавших квалифика­ционный экзамен, который ведет Министерство юстиции РФ. К нему могут применяться меры дисциплинарного воздействия со стороны нотариальных палат субъектов Российской Федерации. Помощник нотариуса может быть лишен права заниматься нота­риальной деятельностью по таким же основаниям, как и нотариус.

Следовательно, нотариат как система организаций и долж­ностных лиц охватывает:

- государственных нотариусов;

- нотариусов, занимающихся частной практикой;

- помощников нотариусов и лиц, замещающих нотариусов;

- уполномоченных должностных лиц органов местного са­моуправления в случае, если в поселении или расположенном на межселенной территории населенном пункте нет нотариуса;

- уполномоченных должностных лиц консульских учреж­дений;

- других уполномоченных должностных лиц, которые на­делены в соответствии с законодательством правом совершать отдельные нотариальные действия при определенных условиях (например, ст. 185.1 ГК РФ «Удостоверение доверенностей»);

- нотариальную палату и ФНП.

Нотариат имеет двойственную уникальную правовую при­роду, сочетая в себе одновременно публично-правовое и частно - правовое начала. С одной стороны, нотариус - это лицо, упол­номоченное государством на выполнение государственной функции по защите прав и свобод граждан, действующее от имени государства, имеющее печать с изображением государст­венного герба Российской Федерации, с другой - лицо, высту­пающее в качестве независимого консультанта сторон.^[26]

Система организации нотариата подчиняется нормам пуб­личного, административного права. Порядок получения статуса нотариуса, осуществление контроля за его деятельностью, регу­лирование численности нотариального корпуса и др. - это вла- стеотношения, одним из субъектов которых выступает государ­ственный орган.

Нотариус - субъект публичного права. Наделяя его опре­деленными исключительными полномочиями, устанавливая обя­зательность нотариальных актов, государство вмешивается в ча­стную деятельность граждан и юридических лиц. Такое вмеша­тельство обосновано только получением значимых гарантий, преимуществ, которые не могли бы быть получены без нотари­ального присутствия.^[27]

Публично-правовая природа нотариата была подтверждена Конституционным Судом РФ в постановлении от 19 мая 1998 г. № 15-П «По делу о проверке конституционности отдельных по­ложений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Рос­сийской Федерации о нотариате», в котором сказано, что дея­тельность нотариусов, занимающихся частной практикой, явля­ется особой юридической деятельностью, осуществляемой от имени государства, что предопределяет специальный публично - правовой статус нотариусов.

Нотариат представляет собой негосударственную структу­ру (за исключением государственных нотариусов), которой пе­реданы отдельные полномочия по осуществлению государст­венных функций (согласно ст. 1 Основ законодательства о нота­риате) по защите прав и интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий. При этом до­кументам придается такая же степень значимости, как если бы они исходили из государственных органов.^[28]

Понятие «нотариат» не соответствует термину «орган», так как согласно юридическому словарю^{[29] [30] понятие орган означает часть организации, часть механизма государства. Например, но­тариальная палата является органом, нотариус - это не должно­стное лицо, а физическое, которое осуществляет публично - правовые функции от имени государства. К понятию нотариат больше подходит термин «организация» как объединение не­скольких лиц.}

Функции нотариата можно классифицировать на соци-

3

альные и содержательные.

Социальные функции характеризуют место нотариата в правовой системе России и включают предупредительно-профи - лактическую, правоохранительную, правореализационную, фис­кальную.

Предупредительно-профилактическая функция сводится к тому, что нотариат способствует снижению количества споров в судебных инстанциях, поскольку все разногласия и возможные варианты развития событий разрешаются на приеме у нотариу­са, в процессе консультирования, согласования сторонами усл о- вий сделки, разъяснения нотариусом правовых последствий со­вершаемых сделок. Акт, удостоверенный нотариально, в значи­тельной степени облегчает рассмотрение дела, находящегося в суде.

Из предупредительно-профилактической функции возмож­но отдельно выделить правоохранительную функцию. Выступая независимым консультантом сторон, нотариус не только снижа­ет количество споров в сфере гражданско-правовых отношений, но и количество преступлений, прежде всего связанных с мо­шенничеством.

Правореализационная функция нотариата состоит в том, что нотариус, а также лица, обратившиеся за совершением но­тариальных действий, в соответствии со сложившимися спосо­бами классификации форм реализации права исполняют, ис­пользуют, соблюдают нормы права, кроме того, нотариус также и применяет нормы права, когда ему предоставлено право раз­решать юридические дела в отношении конкретных ситуаций (например, совершение исполнительных надписей, охрана на­следственного имущества).

Фискальная функция нотариата заключается в том, что в соответствии со ст. 85 Налогового кодекса Российской Федера­ции (далее - НК РФ) нотариусы обязаны сообщать о выдаче свидетельств о праве на наследство и о нотариальном удостове­рении договоров дарения в налоговые органы. Это позволяет го­сударству отслеживать переход права на имущество в целях взимания налогов.

В странах латинского нотариата Западной Европы данная функция особенно развита, нотариус при совершении нотари­альных действий самостоятельно удерживает необходимую сумму налога и перечисляет ее в бюджет.

Содержательные функции отражают специфику нотари­альной деятельности как совокупности видов совершаемых но­тариальных действий и включают правоустановительную и удо­стоверительную.

Правоустановительная функция заключается в необходи­мости установления в нотариальном производстве юридических фактов и фактических составов. Например, нотариус при выдаче свидетельства о праве на наследство обязан проверить наличие необходимого фактического состава: факта принятия наследст­ва, факта родственных отношений с наследодателем, факта при­надлежности имущества умершему и пр.

Удостоверительная функция: нотариус своей надписью на документе подтверждает его достоверность и законность.

Основная задача нотариата - оказание квалифицированной юридической помощи посредством осуществления консультаций и совершения нотариальных действий.

Основные признаки, характеризующие сущность нота­риата:

1) нотариат может рассматриваться и как система специ­альных организаций и должностных лиц, и как совокупность нотариальных действий;

2) на нотариуса возложено удостоверение бесспорных прав и фактов;

3) нотариус осуществляет свои функции от имени государ­ства, в этой части институт нотариата является публично - правовым по юридической природе;

4) нотариальная деятельность не является предпринима­тельской;

5) российский нотариат функционирует в системе латин­ского нотариата, т.е. в режиме финансового самообеспечения и самостоятельной организации своей деятельности.

Таким образом, нотариат следует понимать, во-первых, как систему должностных лиц, уполномоченных оказывать гражда­нам и организациям квалифицированную юридическую помощь путем совершения от имени государства нотариальных дейст­вий, а также организаций, обеспечивающих функционирование указанных должностных лиц, во-вторых, как совокупность но­тариальных действий, совершаемых уполномоченными должно­стными лицами в установленном порядке в целях охраны прав и законных интересов граждан и организаций.

2.