<<
>>

Вопросы определения дочерних, зависимых юридических лиц

Развитие рыночных отношений определило необходимость законодательного и теоретического обоснования существования определенного рода хозяйственных связей, в том числе между предпринимателями - юридическими лицами, представляющих собой различные системы участия организаций в хозяйственной деятельности друг друга.

Эта необходимость вызвана целым рядом вопросов, возникающих в процессе взаимной деятельности юридических лиц.

Вопросы касаются регулирования хозяйственных и организационных отношений между самими участниками подобного рода образований, так как спустить "системы зависимости" только на договорную основу означает заранее определить возможность злоупотребления зависимым положением не только самих участников, но и их учредителей или акционеров, либо другого круга субъектов, определяемого типом системы.

Актуальность регулирования отношений этих образований с государством и обществом определена возможными злоупотреблениями этих систем на местных и республиканских рынках, что ведет к необходимости разработки соответствующих норм антимонопольного, налогового, таможенного законодательства, законодательства о защите прав потребителей... В процессе деятельности таких структур не обойти также вопросы порядка выбора правового режима образований, участником которых являются юридические лица других государств.

Хотелось бы отметить, что проблемы зависимости юридических лиц привлекали и привлекают внимание многих правоведов. В литературе описано экономическое содержание многих типов объединений юридических лиц (корпораций), например, союзов, концернов, конгламератов, холдингов, синдикатов и других объединений /1, С.58-62; 2, С.42-47; 3, С.207-211/. Однако, при этом мало внимания уделяется правовой форме этих объединений, определению правовых связей, составляющих основу этих "систем".

В Казахстане можно встретить много примеров создания холдингов, концернов, дочерних компаний, финансово-промышленных групп, корпораций и других видов участия юридических лиц в деятельности друг друга.

Объединение организаций при занятии предпринимательскими видами деятельности с установлением разного рода зависимости возможно несколькими способами.

Многие из них поглощаются понятием дочерней организации. В ст. 94 ГК РК закреплено общее понятие дочерней организации, в котором предусмотрены самые широкие основания установления возможности определения решений, принимаемых дочерней организацией.

Можно отметить, что ранее ст. 94 ГК РК регламентировала только дочерние хозяйственные товарищества, то есть по субъектному составу была более узкой, чем в настоящей редакции. Однако, по сути определения дочерности статья практически не изменилась, в ней закреплены три возможных варианта установления зависимости от основного юридического лица – в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в силу заключенного договора, либо иным образом.

В целом напрашивается вывод, что любая возможность определения решений, принимаемых другой организацией может быть понята как преобладающая зависимость дочернего юридического лица от основного. Думается, такая непозволительно широкая трактовка дочерней организации не отвечает потребностям регулирования предпринимательской сферы отношений и должна быть пересмотрена на законодательном уровне.

Понятие "дочерняя организация" имеет отдельные разновидности, закрепленные в специальных нормативных правовых актах. Так, в ст. 46 Указа Президента РК "О государственном предприятии" /4/ под дочерним государственным предприятием понимается юридическое лицо, созданное другим государственным предприятием на праве хозяйственного ведения за счет своего имущества. Также в Указе Президента РК, имеющем силу закона, "О банках и банковской деятельности" /5/ содержится определение дочернего банка. В ст. 11 данного нормативного правового акта закреплено – "дочерний банк – это банк второго уровня, более пятидесяти процентов уставного капитала которого принадлежит родительскому банку".

В самом широком значении дочернесть обозначена как зависимость в виде возможности родительской компании определять решения, принимаемых дочерней организацией, которая может быть установлена любым способом.

Далее следует конкретизация по степени зависимости и по основаниям установления этой зависимости.

По степени зависимости дочернесть хозяйственных товариществ определяется как возможность контролировать деятельность дочерней организации. А по основаниям установления зависимости дочерней организации следуют узкие определения, связанные с отдельной организационно-правовой формой юридического лица, либо с видом его деятельности. Есть и другие примеры.

Как видно из рассматриваемых определений, понятие дочерней организации употребляется в широком и в узком вариантах. В самом широком значении дочернесть обозначена как зависимость в виде возможности родительской компании определять решения, принимаемых дочерней организацией, которая может быть установлена любым способом. Далее следует конкретизация по степени зависимости и по основаниям установления этой зависимости.

По степени зависимости дочернесть хозяйственных товариществ определяется как возможность контролировать деятельность дочерней организации. А по основаниям установления зависимости дочерней организации следуют узкие определения, связанные с отдельной организационно-правовой формой юридического лица, либо с видом его деятельности. Так, например, в отношении государственных предприятий и банков (которые могут создаваться как в форме АО, так и в форме государственного предприятия на праве хозяйственного ведения) охватывает только случаи исключительного или преобладающего участия в уставном капитале дочерней организации, то есть сопряжено с участием (учредительством) в дочерней организации.

Разнообразие видов дочерних организаций появилось одновременно с возможностью создания юридических лиц в различных организационно-правовых формах. В советский период развития нашего государства, когда государственное предприятие было преобладающей формой хозяйствующих субъектов, создание дочернего предприятия было возможно только по типу стопроцентного формирования имущества дочернего предприятия за счет родительского государственного предприятия.

В настоящее время дочернюю организацию могут создать почти все организационно-правовые формы юридических лиц за редким исключением. Поскольку понятие дочерней организации связано с определением зависимости от другого юридического лица, необходимо обратить внимание на то, что организационно-правовая форма самой дочерней организации, создаваемой по типу преобладающего участия родительской компании в уставном капитале, может быть не всякой. Например, не может быть такого рода дочернего кооператива, полного товарищества, казенного предприятия, общественного и религиозного объединения… То есть невозможно создание дочерних организаций (по типу преобладающего участия в уставном капитале) в организационно-правовых формах тех юридических лиц, учредителями которых могут быть только граждане, либо право на создание имеет только государство как в случае с казенным предприятием... Возможны также ограничения и в зависимости от самого вида зависимости и от вида деятельности основного юридического лица.

Установление рассматриваемых видов зависимости дочерней организации сопряжено со многими вопросами деятельности. Например, в соответствии со стандартом бухгалтерского учета "Консолидированная финансовая отчетность и учет инвестиций в дочерние товарищества" /6/ основное хозяйственное товарищество (имеющее контроль над дочерним хозяйственным товариществом или товариществами) обязано предоставлять консолидированную отчетность.

Интересны не только возможности управления хозяйственной деятельностью дочерней организации, но и вопросы, связанные с ответственностью основной организации по деятельности дочерней организации. Основная организация несет виновную субсидиарную ответственность по долгам дочерней организации в случае ненадлежащего исполнения и неисполнения обязательств, и в случае банкротства. Ответственность по сделкам обусловлена совершением сделок дочерней организацией во исполнение обязательных указаний основной организации.

Субсидиарная ответственность основной организации также наступает фактически за доведение дочерней организации до банкротства.

Основная организация несет субсидиарную ответственность только при наличии вины, которую на практике весьма трудно бывает отличить от предпринимательского риска. В соответствии с п.3 ст. 74 Закона РК "О банкротстве" /7/ размер ответственности основной организации определяется как разница между общей суммой требований кредиторов и конкурсной массой имущества должника. Конкурсный управляющий обязан предъявить к основной организации требования в интересах всех кредиторов должника.

Проблем определения ответственности основной организации довольно много. Мы уже обращались к понятию дочерней организации и выделили три разновидности зависимости дочерней организации от основной – через долю в уставном капитале, через договор и иным образом. П.2. ст. 94 ГК РК, закрепляя ответственность по сделкам дочерней организации, указывает субъектом ответственности только те основные организации, которые по договору (либо иным образом) имеют право давать дочерней организации обязательные для нее указания. Означает ли это, что для основных организаций с преобладающим участием в уставном капитале дочерней организации такого рода ответственность не предусмотрена? Сравнительный анализ положений п.1 и п.2 ст. 94 ГК РК приводит к утвердительному ответу на этот вопрос.

Далее, на наш взгляд, затрудняет понимание и применение норм об ответственности факт незакрепления формы вины основной организации в рассматриваемых ситуациях. Получается, что любое, в том числе неосмотрительно принятое решение, приведшее к указанным выше последствиям может послужить основанием привлечения основной организации к ответственности. Создавая дочернюю организацию, коммерческая организация сама, будучи предпринимателем, несет и предпринимательские риски, и ответственность по своей деятельности. Она может оказаться в ситуации отзыва денег, имущества, предоставленного дочерней организации, что, в свою очередь, может привести ее к ответственности за срыв обязательств последней.

Основная организация также ответственна в полном объеме и перед участниками дочерней организации за убытки, причиненные им.

Основная организация для дочерней по первому виду зависимости выступает как участник (учредитель), либо как один из участников (учредителей). Основная организация также может состоять из участников, которые могут быть одновременно и участниками дочерней организации.

Логично предположить, что возможна ситуация, когда эти "двойные" участники могут потребовать возмещения убытков от созданного ими юридического лица – основной организации, на этой почве возможны также злоупотребления. Этот вопрос перекликается с другим типом зависимости – косвенным участием юридических лиц в деятельности друг друга.

Также необходимо рассмотреть сами основания, позволяющие определить дочернесть организации. Самым явным, можно сказать, бесспорным основанием является преобладающее участие родительской компании в уставном капитале дочерней организации. Данный тип зависимости довольно прозрачен для осуществления налогового и иного государственного контроля за деятельностью родительской и дочерней организации.

Данный вид участия (посредством доли в уставном капитале) характеризуется особым способом управления юридическим лицом, когда основное юридическое лицо, будучи учредителем с преобладающим участием, может напрямую управлять деятельностью другого юридического лица. Практически все основные вопросы по деятельности дочерней компании в той или иной степени зависят от решений родительской организации - учредителя, участника.

К сожалению, в гражданском законодательстве не раскрывается понятие преобладающего участия в смысле ст. 94 ГК РК. Безусловное преобладание обеспечивается участнику юридического лица, имеющему долю размером более 50% уставного капитала дочерней компании. Мировая практика показывает, что преобладающим может быть и участие с меньшей долей при условии, что она больше, чем у других участников. Этот вид участия характеризуется не только возможностью для основной организации определять решения, принимаемые дочерней организацией, но и ответственностью основной организации.

Также возможно установление отношений подчиненности между хозяйствующими субъектами через договоры о совместной деятельности - консорциумы или путем заключения иных гражданско-правовых договоров, дающих возможность определять решения, принимаемые зависимой или дочерней организацией.

Например, ст. 233 ГК РК дает понятие консорциального соглашения юридических лиц. Консорциум - это временный добровольный равноправный союз (объединение) на основе договора. На практике зачастую консорциальное соглашение имеет организационный характер и определяет одностороннюю или взаимную зависимость юридических лиц- участников консорциума.

С принятием особенной части Гражданского кодекса РК введено правовое регулирование иных гражданско-правовых договоров, определяющих участие одного юридического лица в деятельности другого юридического лица. К такого рода договорам можно отнести, например, договор франчайзинга.

Возможно также участие в деятельности другого юридического лица через пакет выпущенных им ценных бумаг, например, через пакет акций. В практике деятельности юридических лиц, создаваемых в организационно-правовой форме акционерных обществ встречаются случаи их зависимости от решений участника, имеющего контрольный пакет акций, который составляет более пятидесяти процентов.

Ст. 95 ГК РК закрепляет определение зависимого акционерного общества, которое признается таковым, "если другое (участвующее, преобладающее) юридическое лицо имеет более двадцати процентов его голосующих акций". Эта же статья содержит и норму, определяющую взаимное участие акционерных обществ в выпущенном уставном капитале друг друга, которое не может превышать двадцати пяти процентов каждого из выпущенных (оплаченных) уставных капиталов.

Сразу хочется подчеркнуть, что понятие зависимости акционерного общества в кодексе связано только с определением основания установления влияния другого юридического лица на деятельность акционерного общества. В каком-то смысле, понятие зависимости приведено в узком смысле, если рассматривать соотношение содержания ст. ст. 94, 95 ГК РК.

Иное определение зависимости, более широкое, связано с выявлением степени влияния юридического лица на деятельность другого юридического лица, не доходящего до установления контроля над его деятельностью. В соответствии со стандартом бухгалтерского учета № 14 "Учет инвестиций в зависимое хозяйственное товарищество" "зависимое хозяйственное товарищество - это товарищество, которое находится под значительным влиянием инвестора и не является ни его дочерним хозяйственным товариществом, ни совместно контролируемым юридическим лицом" /8/. При этом приводится и расшифровка значительного влияния как права участвовать в принятии решений по финансовой и иной политике инвестируемого субъекта без возможности его контроля.

Как видим, законодатель непоследователен в определении зависимости и дочерности юридических лиц, нет четкого разграничения этих правовых явлений ни по основаниям влияния одного юридического лица на другое, ни по последствиям.

Вернемся к рассмотрению зависимости, закрепленной Гражданским кодексом РК. Степени зависимости кодексом не определяются. Любая зависимость предполагает участие обладателя пакета голосующих акций прежде всего в управлении акционерным обществом, через преобладающее влияние на принятие тех или иных решений общим собранием акционеров. Далее возможно и установление зависимости второго уровня, через выбранные для текущего руководства органы, которые в конечном счете проводят политику управления под влиянием определенных акционеров, обладателей контрольных, паритетных пакетов акций или даже просто пакетов участия. Возможно и установление косвенной зависимости разного рода.

Для преобладающего участника - юридического лица установлена обязанность по незамедлительной публикации сведений о приобретении акций зависимого АО. Толкование этой нормы позволяет сделать вывод, что возможная зависимость от преобладающего участника - гражданина такой обязанностью не сопровождается. Однако, зависимость от акционера - гражданина может сопровождаться установлением тех же условий, что и зависимость от юридического лица, конечно, если речь не идет в том или другом случае о владении акциями исключительно в целях размещения капитала.

В настоящее время Закон РК "Об акционерных обществах" /9/ закрепляет правовое регулирование совершения крупных сделок. К числу крупных сделок отнесены:

- сделка и (или) несколько взаимосвязанных между собой сделок, связанных с приобретением или отчуждением либо возможностью приобретения или отчуждения обществом прямо или косвенно имущества общества, общая балансовая стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов балансовой стоимости активов общества, не являющегося народным, или десять и более процентов балансовой стоимости активов для народного общества, за исключением сделок, совершаемых в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности в соответствии с уставом общества;

- сделка и (или) несколько взаимосвязанных между собой сделок, связанных с выкупом или продажей, в том числе выпуском и размещением ценных бумаг общества, составляющих двадцать пять и более процентов от общего количества ценных бумаг общества, не являющегося народным, и десять и более процентов - для народного общества.

Уставом общества или решением общего собрания акционеров общества к крупным сделкам могут быть отнесены иные сделки в дополнение к перечисленным.

Крупные сделки для акционерного общества, как видим, имеют большое значение, так как могут существенно повлиять на финансовую, управленческую и иную самостоятельность общества, сохранение которых является одной из задач органов управления обществом.

Из понятия крупной сделки вытекает, что участником этой сделки на стороне покупателя может быть не только юридическое, но и физическое лицо, поэтому зависимость акционерного общества может быть и от гражданина, приобретшего соответствующий пакет акций АО, что не обозначено в ст. 95 ГК РК.

Далее, Законом "Об акционерных обществах" установлен порядок совершения крупной сделки. Все кредиторы общества должны быть письменно извещены обществом о совершении любой крупной сделки обществом путем опубликования соответствующих сведений в печатном издании, определенном уставом общества, не менее чем за десять дней до ее совершения.

Необходимо отметить некоторое противоречие, имеющееся в законодательстве по поводу публикации сведений о совершении крупной сделки. В соответствии со ст. 95 ГК РК публикация сведений о приобретении акций является обязанностью преобладающего (участвующего) юридического лица, а по ст. 79 Закона "Об акционерных обществах" – это обязанность самого акционерного общества.

Кроме этого, можно выделить в качестве проблемы момент публикации и выбор печатного издания, в котором должна быть помещена публикация. По Гражданскому кодексу РК необходима публикация сведений о приобретении соответствующей части акций, по Закону – публикация о намерении совершения крупной сделки не менее чем за десять дней до совершения. Вид печатного издания определяется уставом акционерного общества, что на практике может привести к фактическому нарушению интересов кредиторов общества при выборе местного или узкопрофильного печатного издания.

Правовое обеспечение защиты интересов тех же акционеров при осуществлении крупных сделок, позволяющих установить зависимость акционерного общества, также имеет некоторые проблемы. К примеру, законодательно определен порядок совершения крупной сделки – через утверждение ее совершения общим собранием акционеров. Однако, не определен сам момент совершения крупной сделки.

Некоторым исключением на общем фоне неурегулированности проблемы является регламентация установления контроля над банком путем прямой или косвенной покупки акций банка, что определено Положением об условиях приобретения и осуществления права контроля над банком /10/.

Установление зависимости банка сводится к прямому или косвенному владению, распоряжению и (или) управлению более чем 25 процентами акций банка с правом голоса, что закреплено вышеназванным положением. Надо заметить, что первоначально Указом Президента РК, имеющим силу закона, "О банках и банковской деятельности" было закреплено, что в период создания и деятельности банка ни один из его учредителей (акционеров) не может прямо или косвенно владеть, распоряжаться и (или) управлять более чем двадцатью пятью процентами акций банка с правом голоса.

Косвенное владение, распоряжение и (или) управление акциями банка определяется владением акций того юридического лица, которое имеет в собственности акции банка, в том числе, косвенно через другие юридические лица. Можно образно обозначить такое владение как "двух-, трех- ступенчатое". В настоящем положении есть также определение вариаций видов управления акциями банка. Например, два юридических лица, являясь собственниками акций банка, считаются совместно управляющими акциями этого банка при зависимости одного от другого (если одно является крупным участником другого юридического лица)...

Следующий тип дочерности условно можно назвать смешанным типом, разным образом сочетающим элементы вышеназванных оснований установления зависимости. Так, на практике встречаются случаи, когда покупка акций сопровождается заключением договора, определяющим какую-либо степень зависимости акционерного общества от решений, принимаемых владельцем пакета акций, примером могут служить холдинговые соглашения.

Наконец, возможно создание нескольких дочерних организаций одной родительской компанией, создание группы юридических лиц. На сегодняшний день казахстанское законодательство не в достаточной мере регулирует деятельность подобного рода образований, что чревато возможными негативными явлениями, определенным образом отражающимися на развитии рыночных отношений в республике.

Необходимо подчеркнуть, что приведенная видовая характеристика дочернего, зависимого юридического лица содержит далеко не все способы установления зависимости или установления контроля над деятельностью юридического лица. Выделенные разновидности в своей основе довольно условны. Во многих случаях встречаются именно смешанные основания зависимости (дочернести), которые можно характеризовать также и по степени экономического и финансового контроля.

Проблемы, связанные с определением дочернести и зависимости юридических лиц требуют дальнейшего глубокого изучения.

Список использованных источников по теме "Вопросы определения дочерних, зависимых юридических лиц":

1. Рыночная экономика. Основы бизнеса. –М.: Соминтек, 1992.

2. Хоскинг А. Курс предпринимательства, пер. с англ. –М.: Международные отношения, 1993.

3. Кашанина Т.В. Корпоративное право. –М.: Издательская группа НОРМА-ИНФРА · М, 1999.

4. Указ Президента РК, имеющий силу закона, "О государственном предприятии" от 19 июня 1995г. с изм. //Справочная правовая система Юрист.

5. Закон РК "О банках и банковской деятельности" от 31 августа 1995г. с изм. //Справочная правовая система Юрист.

6. Стандарт бухгалтерского учета "Консолидированная финансовая отчетность и учет инвестиций в дочерние товарищества", утв. постановлением Национальной комиссии Республики Казахстан по бухгалтерскому учету от 14 ноября 1996 г. //Справочная правовая система Юрист.

7. Закон Республики Казахстан "О банкротстве" от 21 января 1997г. //Справочная правовая система Юрист.

8. Стандарт бухгалтерского учета № 14 "Учет инвестиций в зависимое хозяйственное товарищество", утв. постановлением Национальной Комиссии по бухгалтерскому учету от 14 ноября 1996г. //Справочная правовая система Юрист.

9. Закон Республики Казахстан "Об акционерных обществах" от 10 июля 1998г. с изм. //Справочная правовая система Юрист.

10. Положение об условиях приобретения и осуществления права контроля над банком, утв. Правлением Нацбанка 28 марта 1996 года. //Справочная правовая система Юрист.

<< | >>
Источник: Лекционный материал по основным темам курса гражданское право. 2016

Еще по теме Вопросы определения дочерних, зависимых юридических лиц:

- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -