<<
>>

§ 3. Торговые товарищества (партнерства)

Торговые товарищества (партнерства) рассматриваются во всех зарубежных правопорядках как исторически первая форма осуществления предпринимательской деятельности, представляющая собой объединение лиц (персональное объединение).

Сегодня такая форма организации предпринимательства не имеет широкого распространения.

В одних государствах правовое положение торговых товариществ (партнерств) определено только нормами торговых кодексов (например, в Германии, Франции и Италии), в других наряду с торговым кодексом действуют специальные законы, в третьих деятельность товариществ (партнерств) регулируют лишь специальные законы (например, специальные законы о товариществах были приняты в США и Англии, в Финляндии правовое положение товариществ определено Законом о товариществах 1988 г.).

Торговое товарищество характеризуется следующими чертами.

Во-первых, товарищество является добровольным договорным объединением нескольких лиц, поэтому учредительным документом товарищества является только учредительный договор (в некоторых зарубежных странах такой договор называется «товарищеским» или «партнерским»).

Во-вторых, целью торгового товарищества является извлечение прибыли из совместной предпринимательской деятельности, осуществляемой участниками товарищества от имени товарищества. Этим торговые товарищества отличаются от гражданских товариществ, регулируемых нормами гражданского законодательства. Например, в Германии нормы о полных гражданских товариществах содержатся в ГГК, а нормы о торговых товариществах — в ГТК.

Гражданские товарищества создаются для совместного осуществления такой деятельности, которая сама по себе не является предпринимательством (торговлей или иным бизнесом) в том смысле, который вкладывается в это понятие торговым законодательством зарубежных стран. Например, такое товарищество может быть создано для совместного строительства какого-либо объекта для общих нужд участников товарищества.

Гражданское товарищество, как правило, оформляется письменным документом — договором, в котором определяются основные условия и цели совместной деятельности. К числу важнейших условий относятся принципы распределения доходов и расходов, а также возможных убытков.

Ведение дел и управление делами товарищества осуществляется всеми его участниками по общему согласию, если в договоре участники не указали, что поручают и доверяют одному из них ведение общих для всех партнеров дел. В отношениях с третьими лицами действия каждого из партнеров предполагаются совершаемыми от имени всех участников товарищества.

Все правопорядки континентальной правовой системы предусматривают два вида торговых товариществ: полное товарищество и коммандитное товарищество.

Полное товарищество — это объединение нескольких лиц для ведения совместной деятельности под единой фирмой.

Полное торговое товарищество {die offene Handelsgesellschaft — OHG) определено ГТУ как такое товарищество, цель которого заключается в осуществлении торговой деятельности под единым фирменным наименованием и участники которого по обязательствам товарищества несут перед кредиторами непосредственную и неограниченную ответственность. Поскольку целью полного товарищества является осуществление торговой деятельности, оно рассматривается как полный коммерсант.

В соответствии с ФТК полным товариществом {societe en пот collectif) является компания, члены которой выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества (в том числе и по долгам) неограниченную и солидарную ответственность.

Полное товарищество характеризуется следующими отличительными чертами.

Во-первых, любой из участников полного товарищества действует от имени товарищества в целом, т. е. предпринимательская деятельность участников товарищества признается деятельностью самого товарищества. Поскольку участники товарищества обязуются способствовать достижению совместной цели, законодательства устанавливают запреты на конкуренцию с товариществом.

Например, в ГТК записано, что участники товарищества подчиняются так называемому «общему долгу верности», который запрещает участникам конкурировать с самим товариществом. Это подразумевает для них

запрет на совершение сделок в сфере деятельности товарищества без согласия всех других его членов, а также на участие в любом другом торговом обществе, имеющем однородную с полным товариществом сферу деятельности.

Во-вторых, участники полного товарищества несут солидарную и неограниченную ответственность всем своим имуществом по долгам товарищества. Европейские законодательства определяют, что правила об ответственности участников полного товарищества по его долгам действуют не только в период существования товарищества, но и еще в течение пяти лет после его ликвидации. В случае выхода из товарищества одного из участников он также продолжает нести ответственность по обязательствам товарищества в течение пяти лет с момента регистрации в торговом реестре его выхода.

Некоторые европейские государства признают за полным товариществом статус юридического лица (например, Франция, Италия), а другие не рассматривают его в качестве такового (Германия, Швейцария). Так, по немецкому праву полное товарищество не является юридическим лицом, т. е. не обладает правосубъектностью. Это так называемое солидарное товарищество, в котором его имущество принадлежит всем участникам на праве общей совместной собственности. Поэтому с точки зрения внутренних отношений полное товарищество считается созданным с момента заключения учредительного договора. Вместе с тем в соответствии с ГТУ полное товарищество должно быть зарегистрировано в торговом реестре под общей фирмой и только с этого момента может вступать в отношения с третьими лицами. Именно регистрация товарищества в торговом реестре означает завершение его создания.

В тех странах, где товарищества не рассматриваются в качестве юридического лица, при предъявлении претензий кредитор может решать, будет ли он обращаться к полному товариществу, к отдельному участнику товарищества или ко всем товарищам.

Учредителями полного товарищества могут быть и физические, и юридические лица. Каких-либо специальных требований европейское законодательство к ним не устанавливает. Исключение составляет Франция, в соответствии с законодательством которой участники полного товарищества имеют статус коммерсанта. По торговому праву Германии мелкие коммерсанты, а также мелкие ремесленники и лица, занимающиеся кустарным промыслом, не обладают правом на создание полного товарищества.

Отношения участников полного товарищества между собой определяются в первую очередь положениями учредительного договора, при этом в основе лежит принцип свободы договорных отношений (иными словами, участники вправе в рамках договора отклоняться от законодательных предписаний). В учредительном договоре полного товарищества предусматриваются: название товарищества; его местонахождение; цель и предмет деятельности; срок, на который товарищество создается; размер складочного капитала; порядок внесения и размеры вкладов товарищей. Для создания полного товарищества необходимо как минимум два учредителя. Требований к предельной численности участников зарубежные законодательства не содержат, но поскольку в основе полного товарищества лежат договорно-доверительные отношения, оно не может иметь большую численность.

Зарубежные законодательства не устанавливают каких-либо требований к размеру и порядку оплаты складочного капитала. Установлено лишь то, что участники должны внести согласованные суммы в счет оплаты пая. В соответствии с немецким Торговым кодексом, если один из участников не внесет свой денежный пай в установленный срок, он обязан уплачивать проценты с того дня, на который было намечено внесение вклада. В счет оплаты пая может быть внесен материальный или любой иной вклад.

Участник полного товарищества не может свободно передавать пай другим лицам — для этого необходимо получить согласие всех остальных участников. За нарушение этого требования французское законодательство устанавливает уголовную ответственность в виде лишения свободы или в виде штрафа в размере 5 млн франков.

Выбывающий участник полного товарищества продолжает нести ответственность по долгам товарищества в течение пяти лет, а принимаемые в товарищество новые участники несут ответственность и по обязательствам, возникшим до их вступления.

Прибыль и убытки в полном товариществе распределяются пропорционально вкладам. ГТК содержит императивную норму, касающуюся порядка распределения прибыли: каждый участник получает сначала сумму в объеме 4 % от его пая в общем капитале, а остаток прибыли и возможные убытки распределяются в соответствии с количеством участников.

Порядок ведения дел полного товарищества определяется учредительным договором. В соответствии с немецким законодательством полное товарищество рассматривается как самоуправляемая организация (т. е. функцию управления выполняет один или несколько участников; возложение этих функций не на участника товарищества недопустимо). Французское законодательство, наоборот, допускает, что управление товариществом осуществляют один или несколько управляющих, которые могут и не быть участниками товарищества. При этом если они не являются участниками товарищества, то статус коммерсанта они не приобретают. Их полномочия определяются в учредительном договоре.

В странах общего права торговые товарищества именуются партнерствами. В США и Англии полные товарищества называются партнерствами с неограниченной ответственностью {generalpartnership). Их деятельность регулируется в Англии Законом о партнерстве 1890 г. (Partnership Act), в США— Единообразным законом о партнерстве 1914 г. в редакции 1992 г. (Uniform Partnership Act).

Полное товарищество в Англии и США не имеет статуса юридического лица и представляет собой объединение лиц, основанное на договоре. Участниками партнерства могут быть как физические, так и юридические лица, объединившиеся на основе партнерского (учредительного) договора с целью извлечения прибыли. Такое объединение называется фирмой и не имеет статуса юридического лица. Договор о создании фирмы должен быть заключен в письменной форме и не нуждается в государственной регистрации.

Каждый партнер может выступать в коммерческом обороте как от собственного имени, так и от имени и в интересах других партнеров, а также фирмы в целом (в роли так называемого агента). Партнеры несут солидарную неограниченную ответственность по долгам фирмы.

В США полное товарищество рассматривается как не связанное особыми формальностями договорное объединение лиц для осуществления деятельности, направленной на извлечение прибыли. До недавнего времени для реализации ответственности по долгам товарищества кредиторы должны были предъявлять требования к каждому участнику товарищества. Однако в настоящее время в ряде штатов признано, что «иски могут предъявляться к самому товариществу и товарищам как таковым под его наименованием».

Коммандитное товарищество (простое коммандитное товарищество) также представляет собой объединение лиц, созданное на основе договора между ними для совместной предпринимательской деятельности.

В соответствии с ГТК товарищество, целью которого является занятие торговым промыслом под общей фирмой, является коммандитным товариществом {Kommanditgesellschaft — KG), если у одного или нескольких участников ответственность перед кредиторами товарищества ограничивается суммой определенного имущественного вклада, в то время как для других участников ограничение ответственности не установлено.

Согласно ФТК простое коммандитное товарищество (des societes a responsabilite limitee) — это компания на паях, в которую входят два типа участников: 1) один или несколько неполных участников (коммандитистов), несущих риск убытков пропорционально размерам своих вкладов, а не по статусу коммерсанта; 2) один или несколько полных участников, имеющих статус членов с полной ответственностью, т. е. являющихся коммерсантами с неограниченной и солидарной ответственностью и отвечающих всем своим имуществом по обязательствам товарищества.

Коммандитист не имеет права на ведение дел товарищества. Как и любой участник товарищества, он обязан соблюдать долг верности, однако на него не распространяется запрет на конкуренцию с товариществом.

Коммандитист имеет право на участие в прибыли пропорционально размеру своего вклада. Он может уступить пай полным товарищам или третьим лицам с согласия всех полных товарищей.

Учредительным документом коммандитного товарищества является учредительный договор (договор о товариществе), который подписывается всеми участниками товарищества: и полными, и коммандитистами.

Аналогом европейского коммандитного товарищества в США и в Англии является товарищество (партнерство) с ограниченной ответственностью {limited partnership), статус которого определен в США Единообразным законом о партнерстве с ограниченной ответственностью 1916 г. в редакции 1976 г. и 1985 г., а в Англии — Законом о партнерстве с ограниченной ответственностью 1907 г.

Как и в европейских государствах, партнеры таких товариществ образуют две группы. В первую входят те партнеры, которые несут по долгам товарищества неограниченную солидарную ответственность, в то время как ответственность участников второй группы ограничена — они несут риск утраты своих вкладов.

Товарищество с ограниченной ответственностью действует на основании договора. Однако для применения правил об ограниченной ответственности в отношении некоторых партнеров товарищество должно быть зарегистрировано в Реестре компаний. Отсутствие регистрации не препятствует деятельности такого партнерства, однако до осуществления регистрации каждый партнер будет иметь статус полного.

По общему правилу партнеры с ограниченной ответственностью не участвуют в управлении делами фирмы, однако если такой партнер, несмотря на положения договора и факт указанной регистрации, фактически все же станет прямо или косвенно принимать участие в управлении, то его ответственность будет полной, а не ограниченной.

Своеобразной формой коммандитного товарищества в Германии является товарищество, в котором в качестве единственного участника с полной ответственностью выступает общество с ограниченной ответственностью (GmbH@CoRG). В таком товариществе много членов-коммандитистов (физических лиц), часто это участники общества с ограниченной ответственностью, которое является полным товарищем. ООО руководит делами такого коммандитного товарищества, представляет его во всех отношениях с третьими лицами и несет неограниченную ответственность по долгам коммандитного товарищества, которые являются и долгами ООО. Коммандитисты по долгам товарищества не отвечают, а несут риск убытков в пределах своих вкладов.

Среди других видов товариществ следует назвать негласное товарищество, под которым понимается имущественное участие одного лица в бизнесе другого, при этом такое участие неизвестно третьим лицам и не объявлено публично.

ГТУ определяет негласное товарищество как такое участие, при котором «негласный участник участвует своим вкладом в торговом промысле, который осуществляет другой, передает этот вклад так, что он переходит в имущество владельца данного промысла». Цель негласного товарищества — получение и распределение прибыли. Поэтому в конце каждого хозяйственного года негласному участнику выплачивается причитающаяся ему часть прибыли. Ответственность такого участника ограничена размерами его вклада.

Негласным товариществом является предусмотренное Итальянским гражданским кодексом объединение лиц, основанное на участии (на договоре). Его сторонами являются: сторона, присоединяющая к своей деятельности (по общему правилу юридическое лицо — предприниматель), и сторона присоединяемая (чаще всего это физическое лицо). Участие присоединяемого (вкладчика) является негласным. Управление таким объединением осуществляет присоединяющая сторона. Договором может быть установлено, каким образом вкладчик осуществляет контроль за деятельностью объединения и получает отчеты о его деятельности. В той мере, в какой вкладчик участвует в доходах, он участвует и в убытках, но покрывает их только в пределах вклада.

В США особым видом товарищества (партнерства) являются так называемые профессиональные корпорации. Они создаются по профессиональному принципу, объединяют юристов, финансистов, аудиторов, врачей и лиц других специальностей и сочетают черты корпорации и партнерства. В таких партнерствах партнеры несут неограниченную ответственность, а паедержатели (акционеры) — риск убытков в пределах стоимости паев (акций).

<< | >>
Источник: А. Ю. Бушев, О. А. Макарова, В. Ф. Попондопуло. Коммерческое право зарубежных стран /А. Ю. Бушев, О. А. Макарова, В. Ф. Попондопуло; Под общ. ред. В. Ф. Попондопуло. -СПб.,2003. -288 с.. 2003

Еще по теме § 3. Торговые товарищества (партнерства):

- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -