§ 4. Товарищества (общества) с ограниченной ответственностью
Товарищества (общества) с ограниченной ответственностью — единственные предпринимательские объединения, которые возникли не в силу объективного экономического развития, а в силу законодательного установления, исходившего, разумеется, из требований экономики.
Появление данной формы в законодательстве Германии было вызвано тем, что предпринимателей не удовлетворяло наличие всего двух противоположных форм предпринимательских объединений: полного товарищества (как объединения лиц) и акционерного общества (как объединения капитала). Предприниматели требовали от законодателя такой формы предпринимательского объединения, которая сочетала бы в статусе участника и его личную заинтересованность в деятельности объединения, и капиталистический элемент. Поводом для ускорения процесса создания данного института послужил акционерный кризис в Германии 1870-х гг., приведший к разорению большого количества акционерных обществ. Немецкие юристы избрали путь модификации акционерных обществ, и 20 апреля 1892 г. вступил в силу Закон об обществах с ограниченной ответственностью, положивший начало новому предпринимательскому объединению. Данная форма была воспринята законодателями других государств (Франции, Австрии, Испании).Немецкая модель общества с ограниченной ответственностью была введена в оборот Франции Законом 1925 г. и впоследствии регламентирована Законом № 66-537 о торговых компаниях 1966 г. Последней из стран континентального права, признавшей эту форму, была Италия.
В отличие от многих стран континентальной Европы финское законодательство длительное время не знало деления компаний с ограниченной ответственностью на публичные и частные, открытые и закрытые, на общества с ограниченной ответственность и акционерные общества. Существовала только одна форма компаний с ограниченной ответственностью — акционерное общество, которое могло выпускать или не выпускать акции для обращения на фондовом рынке.
После 1995 г., когда Финляндия стала членом ЕС, финское законодательство было существенно изменено, в том числе были внесены изменения в Закон об обществах, который предусмотрел статус компании с ограниченной ответственностью.Общество с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschrankter Haftung GmBH—в Германии, des societes a responsabilite limitie — во Франции) определяется как коммерческое (т. е. общество торгового права) общество (товарищество) с разделенным на доли (паи) уставным капиталом. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Характерными чертами общества с ограниченной ответственностью в соответствии с европейским зарубежным законодательством являются следующие.
Во-первых, эта форма ограничена по численности участников. В соответствии с законодательством большинства европейских государств максимальное число участников общества с ограниченной ответственностью — пятьдесят. Если число участников станет больше пятидесяти, то оно должно быть в течение двух лет преобразовано в акционерное общество или обязано уменьшить количество участников. Если этого не произойдет, то законы предусматривают возможность ликвидации такого общества.
Первоначально ни одно европейское государство не допускало создание общества одним лицом. В некоторых государствах это стало возможным только в 70-80-е гг. прошлого века. Создание ООО одним лицом было разрешено в Дании (с 1973 г.), в Германии (с 1980 г.), во Франции (с 1985 г.), Нидерландах (с 1986 г.) и Бельгии (с 1987 г.). В других государствах (Великобритания, Испания, Ирландия, Греция, Италия, Португалия) создание общества одним лицом по-прежнему не допускалось.
Различные последствия национальное право предусматривало в ситуации, когда в результате объединения всех долей участия в руках одного лица в обществе остается один участник. Государства, разрешившие создание 000 одним лицом, не предусматривали на этот счет особых правовых последствий.
Большинство же стран европейской правовой системы либо устанавливали, что общество подлежит ликвидации, либо возлагали на оставшегося участника неограниченную ответственность по долгам общества (Италия). В Великобритании и в Ирландии ситуация была схожа с итальянской, но к этому добавлялось еще то, что общество могло быть ликвидировано решением суда.Двенадцатая Директива (Директива об обществе с ограниченной ответственностью одного лица), принятая в 1989 г., обязала все государства-участники предусмотреть в национальном праве такую правовую конструкцию, как ООО, имеющее единственного участника.
В качестве обоснования Директива указывала, что 000, имеющее единственного участника (000 одного лица), является привлекательным прежде всего для мелких предпринимателей, так как дает им возможность вести свои дела без привлечения других лиц, но с ограничением ответственности.
Некоторые европейские государства (Франция, Бельгия) запрещают обществу одного лица быть в свою очередь единственным участником другого общества (так называемый «запрет внучек»). В случае несоблюдения данного положения любое заинтересованное лицо может требовать ликвидации такого общества. Если такое нарушение явилось результатом объединения в руках одного лица всех долей общества, имеющего несколько участников, требование о ликвидации может быть заявлено не ранее чем через год после объединения долей. Кроме того, французский закон запрещал физическому лицу являться единственным участником нескольких обществ, но этот запрет был отменен в 1994 г.
По Закону о торговых компаниях Бельгии юридическое лицо — единственный участник 000 несет неограниченную ответственность по долгам общества. Если физическое лицо создает несколько обществ, то оно также несет неограниченную ответственность по их долгам.
Во-вторых, уставный капитал 000 поделен на доли участия (паи). Минимальный размер уставного капитала определяется соответствующими законами. Так, по Закону об ООО в Германии он составляет 50 тыс. немецких марок, по Закону о торговых компаниях Франции — 50 тыс.
франков, в Италии уставный капитал ООО должен быть не менее 20 млн лир (10 тыс. евро).Как правило, размер вклада может быть различным, однако законы устанавливают его минимум. По немецкому закону минимальный размер вклада каждого участника должен быть не менее 500 немецких марок, в Италии — не менее 1 тыс. лир (0,5 евро).
Сроки, порядок и размер вклада участника в уставный капитал ООО определяются законом и учредительными документами (уставом) ООО. Так, ФТК предусматривает, что «доли участия товарищества должны быть целиком подписаны участниками и полностью оплачены, если взносы совершаются в натуральной или денежной форме». По немецкому Закону об обществах с ограниченной ответственностью заявление в торговый регистр разрешается делать при условии, что по каждому уставному вкладу уплачена четвертая часть, а в целом уставный капитал оплачен не менее чем на 50 %.
Влады могут быть денежными, вещевыми, «интеллектуальными», но в любом случае они подлежат денежной оценке. Вклады (взносы), сделанные в натуре, подлежат утверждению специальными ревизорами по учреждению, которые назначаются учредителями или судом.
Участники, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада в уставный капитал. Участник, который не выплатил своевременно сумму, требуемую по уставному вкладу, обязан уплатить проценты за просрочку.
В-третьих, каждый участник, внесший вклад в уставный капитал, имеет в капитале общества пай (долю участия). Распределение долей участия (паев) определяется в уставе общества. Паи (доли участия) могут быть равными (например, в соответствии с ФТК) либо неравными при условии, что каждый участник вправе иметь лишь один пай (например, в Германии).
Для ООО характерен довольно простой порядок отчуждения долей участия (паев) участников ООО. По немецкому закону паи отчуждаемы и наследуемы. В уставе ООО может быть предусмотрено обязательное получение предварительного согласия общества на передачу пая участником иному лицу.
Если такое положение не предусмотрено, то достаточным основанием для перехода пая является договор участника с приобретателем пая. Договор об отчуждении пая требует обязательной нотариально формы. В Законе об ООО указывается, что при отчуждении пая приобретателем по отношению к обществу считается только тот, чье приобретение заявлено обществу с подтверждением перехода пая.Что касается отчуждения части пая, то по немецкому закону это возможно только с согласия общества. Такое разрешение должно быть письменным и содержать указание на сумму, которая приходится в результате разделения пая на каждую из его частей, составляющих новые паи. Вместе с тем в уставе общества может быть указано, что для такого отчуждения частей пая или его раздела между наследниками умершего участника общества разрешения общества не требуется.
В соответствии с ФТК доли участия свободно передаются в порядке наследования или в случае ликвидации режима общего имущества супругов, а также между товарищами и между нисходящими и восходящими родственниками. Однако устав общества может устанавливать иной порядок передачи доли участия. Передача доли участия третьему лицу допускается лишь с согласия большинства участников, представляющих не менее трех четвертей долей участия.
В-четвертых, общество с ограниченной ответственностью как форма предпринимательской деятельности, рассчитанная в основном на малый и средний бизнес, имеет довольно простую структуру управления.
Зарубежное европейское законодательство, как правило, устанавливает для ООО двухуровневую структуру управления: общее собрание участников и управляющий (управляющие), которым может быть либо участник, либо лицо, участником не являющееся. В определенных случаях законы предусматривают обязательное создание наблюдательного совета.
Управляющими общества могут быть только полностью дееспособные физические лица, в отношении которых нет действующих административных или уголовных санкций, запрещающих им заниматься той деятельностью, которую ведет общество, или быть управляющими.
Управляющие представляют общество в отношениях с третьими лицами и наделяются самыми широкими полномочиями. При этом европейские государства следуют Первой Директиве ЕС, принятой в 1968 г. (Директиве о публикации), в соответствии с которой полномочия органов общества могут быть ограничены только законом, но не участниками общества. Следуя данной Директиве, континентальные страны установили, что сделки, заключенные от имени общества, действительны, даже если они не охватываются предметом его деятельности; исключением является ситуация, когда общество может доказать, что третье лицо знало или должно было знать о том, что сделка выходит за предмет деятельности общества.
Управляющие должны проявлять в делах общества «заботливость порядочного коммерсанта» (§ 43 Закона Германии «Об ООО»). Если они нарушают свои обязанности, то несут солидарную (при наличии нескольких управляющих) или индивидуальную ответственность перед обществом за причиненный ущерб.
Высшим органом управления в 000 является общее собрание участников. По немецкому Закону об 000 каждые сто немецких марок пая предоставляют один голос. По французскому законодательству каждый участник обладает числом голосов, равным числу долей участия, которыми он владеет.
К компетенции общего собрания участников относятся следующие вопросы: утверждение годового отчета и использование прибыли общества; назначение и отзыв управляющих, а также утверждение их отчетов; мероприятия по проверке и надзору за ведением дел; востребование взносов по уставным вкладам; предъявление требований по возмещению ущерба, который причиняется обществу со стороны управляющих или участников в связи с учреждением и ведением дел, и др.
По общему правилу голосование проводится на собрании. Однако проведение собрания не требуется, если все участники письменно согласились с предложенным им решением. ФТК, например, предусматривает, что решения по некоторым вопросам (за исключением тех, решения по которым принимаются только на собрании участников) могут быть приняты путем письменных консультаций между участниками либо могут вытекать из общего согласия всех участников, выраженного в том же акте.
Если ООО состоит из одного участника, то он осуществляет полномочия собрания участников; принимаемые им при этом решения подлежат письменному оформлению.
Если участников более двадцати, то французский закон требует создания коллегиального органа — наблюдательного совета в составе не менее трех человек. В Германии действует аналогичное правило; кроме того, Закон об участии наемных работников в управлении 1976 г. распространяется на ООО, в которых, как правило, работает свыше 2 тыс. рабочих и служащих. В этом случае в состав наблюдательного совета обязательно входят представители наемных работников.
Контроль финансово-хозяйственной деятельности ООО осуществляют ревизоры, которые назначаются общим собранием участников.
В Великобритании такой организационно-правовой формы, как ООО, не существует.
В США сравнительно недавно в некоторых штатах стали приниматься законы о компаниях с ограниченной ответственностью, которые по характеру создания и деятельности схожи с ООО в континентальном праве. Например, в штате Колорадо принят Закон о компаниях с ограниченной ответственностью, согласно которому минимальный размер капитала компании определяется уставом. Количество участников — один или более. Участники такой компании несут риск убытков в пределах стоимости долей в уставном капитале. Управление такой компанией осуществляется управляющим (или управляющими). Высший орган управления — общее собрание участников.