§ 1. Отношения, регулируемые коммерческим правом зарубежных стран
Для определения понятия коммерческого права зарубежных стран необходимо установить природу отношений, регулируемых им, и присущие указанным отношениям методы правового регулирования.
Уже\' из названия коммерческого права зарубежных стран следует, что его понятие характеризуется двумя признаками: 1) коммерческим (торговым) характером регулируемых отношений и 2) национальными особенностями регулирования этих отношений.
Понятие коммерческих (предпринимательских) отношений, регулируемых коммерческим правом, неоднозначно определяется в российской науке коммерческого (предпринимательского) права. Ряд авторов рассматривают коммерческое (предпринимательское) право как самостоятельную отрасль права либо как его комплексную отрасль. Другие сводят предмет регулирования предпринимательского права только к отношениям оптовой и розничной торговли и связанной с ними инфраструктуры либо даже только к договорным отношениям весьма ограниченного круга.
Интересно отметить, что сфера отношений, регулируемых торговым правом, действительно изначально ограничивалась только сферой обращения. Однако постепенно, с развитием капиталистических отношений, сфера действия торгового права расширялась, его нормами стали регулироваться любые отношения, участники которых преследовали извлечение прибыли. Торговое право стало охватывать «все то, что можно назвать предпринимательской деятельностью, т. е. деятельностью предпринимателей, направленной на извлечение прибыли. Расширение сферы экономических отношений, подпадающих под действие торгового права, ведет к коммерциализации гражданского права в целом, постепенно границы между торговым и гражданским правом становятся условными и подвижными, четкие критерии разграничения стираются».
На наш взгляд, с принятием в России Гражданского кодекса, закрепившего принцип единства частноправового регулирования независимо от участников регулируемых отношений, стало нельзя говорить о коммерческом праве ни как о самостоятельной, ни как о комплексной отрасли права.
В соответствии со ст. 2 ГК РФ гражданское законодательство регулирует имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, включая отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников указанных отношений. Из отмеченного следует, что:
а) законодатель относит коммерческие (предпринимательские) отношения к предмету гражданско-правового регулирования и рас сматривает их как составную часть структуры предмета граждан ского права. При этом отношения между предпринимателями и пуб личными органами, основанные на власти и подчинении, хотя бы и имеющие имущественное содержание (например, налоговые), не относятся к предпринимательским отношениям и не включены в предмет гражданско-правового регулирования, они являются пред метом публично-правового регулирования;
б) выделение коммерческих отношений в структуре предмета гражданско-правового регулирования вызвано потребностью их
специального правового регулирования. Однако поскольку коммерческие отношения являются составной частью предмета гражданско-правового регулирования, на них распространяются не только специальные, но и общие нормы гражданского права. Например, нормы гражданского права о коммерческих организациях являются специальными, но это не исключает применения к ним общих норм о юридических лицах, когда это не противоречит специальным нормам о коммерческих организациях.
Иначе говоря, российская доктрина и законодатель, определяя коммерческое право, исходят не из объективного (содержательного) критерия выделения коммерческих отношений как самостоятельного предмета правового регулирования, а из субъективного (личного) признака. Они исходят из того, что коммерческие отношения — это отношения, регулируемые гражданским (частным) правом, участниками которых являются специальные субъекты гражданского права — лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (предприниматели).
На предпринимателей и отношения с их участием, регулируемые гражданским правом, распространяется особый частноправовой режим.Таким образом, коммерческое право — это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.
Понятие предпринимательской деятельности также определено в ГК РФ. Это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке (ст. 2 ГК РФ). Если отсутствует любой из указанных признаков, то квалифицировать деятельность как предпринимательскую и распространять на нее специальные нормы права нельзя.
Следует согласиться с Е. А. Сухановым, который определяет коммерческое право в качестве подотрасли гражданского права наряду с такими его подотраслями, как вещное право, обязательственное право, наследственное право, семейное право, международное частное право.
Однако коммерческое право, в отличие от других подотраслей гражданского права, не имеет своего раздела в Гражданском кодексе РФ, подобно вещному праву (разд. II), обязательственному праву (разд. III—IV), наследственному праву (разд. V), международному частному праву (разд. VI). Не оформлено коммерческое право также в виде отдельного кодекса, подобно семейному праву (Семейный кодекс РФ). Нормы коммерческого права рассредоточены по всему Гражданскому кодексу РФ, содержатся в виде вкраплений в большинстве его разделов, глав и параграфов, а также во множестве других федеральных законов и нормативных правовых актов.
С учетом отмеченного коммерческое право можно определить как функциональную подотрасль гражданского права. Критерий выделения коммерческого права в системе гражданского права (наличие специального субъекта — предпринимателя) сходен с критерием выделения международного частного права в системе гражданского права (наличие иностранного элемента). Другие подотрасли гражданского права (вещное право, обязательственное право, право интеллектуальной собственности, наследственное право) являются предметными подразделениями гражданского права, так как они выделяются в системе гражданского права по содержанию регулируемых отношений.
Коммерческое (торговое, предпринимательское) право зарубежных стран также рассматривается как раздел частного права. Так, Е. А. Васильев, определяя торговое право, отмечает, что это совокупность норм частного права, регулирующих хозяйственную деятельность, осуществляемую в качестве промысла с целью извлечения прибыли. Таким образом, нормы гражданского и торгового права соотносятся как нормы общие и специальные. Наблюдается их взаимовлияние и в странах с дуалистической системой, характеризуемой в основном наличием двух кодексов — гражданского и торгового.
Г. Е. Авилов также отмечает, что торговое право зарубежных стран, даже будучи отделенным от гражданского, регулирует отношения именно частноправового характера, основанные на равенстве участников, а не их административном или ином властном подчинении. Основные институты торгового права зарубежных стран являются классическими гражданско-правовыми институтами: лица, сделки и представительство, обеспечение обязательств, купля-продажа, заем, аренда, другие виды договоров и пр.
Соотношение коммерческого и гражданского права в разных странах может иметь особенности, предопределяемые принадлежностью стран к той или иной системе (семье) права. Различают две основные системы права: континентальную (романо-германскую) и систему общего (англо-американского) права."
В континентальную систему права входят европейские страны (кроме Великобритании) и ряд иных стран, которыми была воспринята эта система: многие страны Латинской Америки, Япония, Китай. Отличительной особенностью континентальной системы права является характер источников права. Основным источником права здесь выступают законы, кодифицированные кодексы, применительно к частному праву — это раздельные гражданский и торговый кодексы. Однако, как уже отмечалось, в ряде стран континентальной системы права нет торговых кодексов (Италия, Голландия, Швейцария), нормы торгового права содержатся в гражданских кодексах либо отдельных законах.
В рамках континентальной системы права различают пандектную и институционную системы расположения институтов частного права.
Пандектная система расположения институтов частного права была разработана германскими правоведами и положена в основу ГГУ 1896 г. Затем она была воспринята рядом стран, включая Россию. Суть пандектной системы заключается в особом расположении правового материала путем выделения в рамках кодекса общей и особенной частей, объединения правовых норм в подотрасли (вещное право, обязательственное право, наследственное право и т. д.), установления формальной иерархии правовых норм.
В такой системе права коммерческое право (Handelsrecht) соотносится с гражданским правом как частное и общее. В основу выделения предпринимательской деятельности из сферы обычной экономической деятельности и тех отношений, которые ее опосредуют, положен субъективный критерий: деятельность совершается предпринимателем, специальный статус которого приобретается путем регистрации (§ 1-3 ГТУ).
Институционная система выражается в расположении правового материала по институтам без выделения общей части. Так, в основу ФГК положена институционная система, выделяются отдельные институты: лица, вещи, иски и т. д.
В такой системе права, при выделении наряду с гражданским кодексом торгового кодекса, коммерческое право (droit commercial) рассматривается как самостоятельная отрасль права, что, впрочем, не исключает взаимовлияния норм гражданского и коммерческого права. В основу выделения коммерческой деятельности и соответствующих отношений положен объективный критерий: деятельность является коммерческой независимо от того, кто ее совершает — коммерсант или иное лицо. Коммерсант — это тот, кто совершает торговые сделки. Торговые сделки выделены из числа гражданско-правовых по перечню, а также с указанием критерия их выделения: «Приобретение товара с целью дальнейшего его отчуждения в том же виде или после переработки» (ст. 632,633 Торгового кодекс Франции 1807 г.).
Система общего права (common law) возникла в Англии в результате деятельности судов и была впоследствии воспринята странами, находившимися под ее властью или являвшимися членами Британского Содружества Наций.
Английское право составило также основу права США. Особенностью системы общего права является круг источников права, основными из которых являются не нормативные правовые акты, а прецеденты (судебная практика). Суд в рамках судебного прецедента вправе формулировать правовую норму и применять ее для решения принятого к рассмотрению дела. Гражданское и торговое право Великобритании и США, за исключением отдельных штатов, не кодифицировано (в европейском понимании кодификации). Не относится в этом смысле к кодифицированному акту и ЕТК США.\'В странах системы общего права структура частного права отличается от принятой в романо-германской правовой системе. Здесь нет принципиального деления права на гражданское и торговое. Понятию коммерческого права больше соответствует термин «business law». Отношения, которые в континентальной системе права являются предметом коммерческого права, в системе общего права регулируются нормами таких разделов частного права, как корпоративное право, договорное право, право собственности.
Таким образом, коммерческое право зарубежных стран, несмотря на некоторые особенности национального характера, можно определить как подотрасль частного права, совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих коммерческие отношения. Складываясь между предпринимателями (коммерсантами) или с их участием, коммерческие отношения регулируются методами, особенность которых сводится к равенству, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.