§ 218. Присужденіе права собственности судомъ.

1. Задача судьи въ спорѣ о правѣ собственности заключается въ томъ, чтобы обезпечить и признать существующее право, а не въ томъ, чтобы создать ’) новое право.

Вмѣстѣ съ тѣмъ, побѣдившій собственника въ судебномъ спорѣ, хотя и неправильно, занимаетъ положеніе близкое къ поло­женію собственника, такъ какъ съ этого момента можетъ добиться отобранія вещи у побѣжденнаго и его правопреемниковъ, а также, въ случаѣ утраты впослѣдствіи полученнаго владѣнія, онъ въ правѣ посредствомъ публиціанскаго иска ^{[457] [458]) [459] [460]) потребовать вещь и отъ третьихъ лицъ.}

2. Существуютъ, однако, также случаи, когда судья при­званъ къ созданію права собственности.

а) Въ искахъ о раздѣлѣ судья управомоченъ присуждать право собственности спорящимъ. Таковыми исками являются actio familiae erciscundae—между сонаслѣдниками, а. communi dividundo— между товарищами, а. finium regundorum—между сосѣдями. При­сужденіе можетъ состояться или такъ, что судья дѣлитъ на реаль­ныя доли общую вещь, или такъ, что онъ ее предоставляетъ цѣли­комъ одному изъ спорящихъ взамѣнъ возлагаемаго на него въ пользу остальныхъ вознагражденія. Право собственности на при­сужденную вещь возникаетъ съ момента вступленія рѣшенія въ законную силу. Перенесенія владѣнія не требуется *), Пріобрѣ­

теніе права собственности предполагаетъ, что присужденная вещь принадлежала сторонамъ въ процессѣ, а не другимъ лицамъ, слѣдовательно этотъ способъ пріобрѣтенія права собственности является производнымъ ^[461]).

b) При публичныхъ торгахъ на судѣ присужденіе вещи пред­ложившему наивысшую цѣну (Zuschlag) обосновываетъ по общему и по имперскому праву непосредственно право собствен­ности ^[462]).

c) По общему праву, въ видѣ наказанія, часто примѣнялась конфискація, т. е. переходъ вещи ipso iure въ собственность Фиска, какъ слѣдствіе деликта съ момента его совершенія ^[463]).

По уголовнымъ законамъ имперіи, вообще вмѣсто конфиска­ціи примѣняется Einziehung ^[464])—отобраніе въ казну, т. е. присужде­ніе права собственности казнѣ при постановленіи судебнаго при­говора по уголовному дѣлу. Отобранію въ казну подлежатъ вещи, произведенныя деликтомъ и непосредственно употребленныя для его совершенія. Оно по общему правилу зависитъ ^[465]) отъ усмо- трѣнія суда, въ нѣкоторыхъ же случаяхъ предписано зако­номъ ^[466]).

Отобраніе въ казну по общему правилу обусловлено правомъ собственности осужденнаго на отбираемый предметъ, при нѣкото­рыхъ же проступкахъ, напр. при продажѣ поддѣльныхъ или испор­ченныхъ съѣстныхъ припасовъ, отобраніе имѣетъ мѣсто незави­симо отъ этого ^п).

VI.