Теоретические и практические проблемы создания, реорганизации и ликвидации корпораций

Для начала стоит изложить относительно общеизвестный механизм создания юридического лица. Создание юридического лица представляет совокупность юридически значимых действий, направленных на придание организации определенного законодательством статуса.

Создание корпораций определяет необходимость их государственной регистрации. Цель регистрации - устранить возможные нарушения законодательства при создании предприятия, определить нового налогоплательщика, придать юридическую силу деятельности организации.

Государственная регистрация корпораций подчиняется общему порядку регистрации юридических лиц, установленному ГК РФ и Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»^[194]. Функции по осуществлению государственной регистрации юридических лиц возложены на регистрирующие органы - Федеральную налоговую службу РФ.

Для государственной регистрации учредители обязаны представить в регистрирующий орган необходимые документы (в том числе заявление, решение о создании корпорации, учредительные документы, квитанцию об уплате госпошлины и т.д.) .

Если все представленные документы соответствуют закону, регистрирующий орган обязан зарегистрировать корпорацию и выдать свидетельство о государственной регистрации в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов. Корпорация как юридическое лицо считается созданной с момента его государственной регистрации, который определяется внесением

соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ).

Хотелось бы отметить, что, начиная с 2016 года, Федеральная налоговая служба России начала отказывать в регистрации тем заявителям, которые являлись участниками или руководителями исключенных из ЕГРЮЛ юридических лиц с задолженностью. Данная мера теперь предусмотрена пп. ф) п.

государственной регистрации юридических лиц и

201

индивидуальных предпринимателей» .

Юридическое лицо признается фактически прекратившим свою деятельность и может быть исключено из ЕГРЮЛ, если за последние 12 месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, оно не представляло отчетность о налогах и сборах и не осуществляло операций по банковскому счету. Таким образом, лица,

Ст. 12 федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ //Собрание законодательства РФ. - 2001. - № 33 (часть I). - Ст. 3431.

бросившие свои компании, не погасив задолженность перед бюджетом, не смогут участвовать или выступать в качестве органа управления в новых организациях в течение трех лет.

По словам ФНС России, «данные меры способствуют более внимательному отношению участников и руководителей

юридических лиц к своим компаниям, оздоровлению бизнес -

202

среды и повышению налоговой дисциплины» .

Реорганизация юридического лица в общем смысле представляет собой процедуру изменения правовых характеристик юридического лица, смену его правового статуса. Гражданское законодательство выделяет следующие виды реорганизации корпораций. слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование (ст. 57 ГК РФ). Реорганизация в итоге приводит к изменению правового статуса юридического лица, при этом особым правовым результатом является правопреемство - переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому в полном объеме (универсальное) либо частично (сингулярное) (ст. 58 ГК РФ). Реорганизация юридического лица считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (слияние, разделение, выделение) либо государственной регистрации прекращения реорганизуемого юридического лица (присоединение).

Реорганизация может быть добровольной и принудительной. Добровольная реорганизация корпораций осуществляется по решению учредителей. В принудительном порядке корпорация может быть реорганизована, например, по требованию антимонопольного органа либо решению суда.

Недавно в ГК РФ были внесены две статьи, регулирующие некоторые последствия в сфере реорганизации. Ст. 60.1. ГК РФ «Последствия признания недействительным решения о реорганизации юридического лица» устанавливает право

ФНС России имеет право отказать в регистрации новых компаний недобросовестным руководителям и владельцам: Сайт Федеральной налоговой службы [Электронный ресурс] // Режим доступа: https://www.nalog.ru/rn63/news/activities_fts/6055276/ (дата обращения 01.07.2016).

участников реорганизуемого юридического лица, а также иных лиц, не являющихся участниками юридического лица потребовать признания решение о реорганизации юридического лица недействительным (если такое право им предоставлено законом) с соответствующими последствиями.

Статья 60.2. «Признание реорганизации корпорации несостоявшейся» предусматривает возможность данного признания в судебном порядке в случае, если решение о реорганизации не принималось участниками реорганизованной корпорации, а также в случае представления для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, документов, содержащих заведомо недостоверные данные о реорганизации. Последствия принятия судом решения о признании реорганизации несостоявшейся закреплены в п.2 ст. 60.2 ГК РФ.

Многие корпорации столкнулись с необходимостью проведения так называемой «перерегистрации», то есть смены организационно-правовой формы из-за проведенных изменений законодательства о юридических лицах. Например, это коснулось закрытых и открытых акционерных обществ, поскольку таких организационно-правовых форм в действующем законодательстве нет. В основном корпорации идут по пути преобразования, выбирая существующую форму. И в связи с этим вопросом стоит отметить интересное определение Верховного Суда РФ от 28.04.2016 № 302-ЭС15- 16979^[195] по делу № А33-19123/2013, принятое по поводу правопреемства при преобразовании.

В рамках дела о банкротстве арбитражный суд определением от 27.07.2014 включил в реестр требований кредиторов требования закрытого акционерного общества. Но в связи с принятием федерального закона от 05.05.2014 № 99-

ФЗ^[196] закрытое акционерное общество 08.12.2014 года было реорганизовано путем преобразования в общество с ограниченной ответственностью, которое и обратилось 26.12.2014 в суд с заявлением об установлении статуса залогового кредитора в рамках дела о банкротстве. Впоследствии обществу пришлось дойти до Верховного суда для удовлетворения заявления о процессуальном правопреемстве, в котором ему неоднократно отказывали по причине того, что закрытое акционерное общество, включенное в реестр требований кредиторов, уже утратило правоспособность, и требование об установлении статуса залогового кредитора за пределами правоспособности заявителя.

Суть вывода Верховного суда РФ в том, что если юридическое действий было совершено от имени компании, которая к моменту совершения данного действия в результате обязательной в силу закона перерегистрации сменила организационно-правовую форму, то такое преобразование не влияет на законность совершения данного действия. В данном случае реорганизация организации была осуществлена в форме преобразования, что предполагает неизменность прав и обязанностей реорганизованного юридического лица в отношении других лиц. Именно поэтому, кстати, федеральным законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ была исключена обязанность корпораций, проходящих перерегистрацию, составлять передаточный акт при преобразовании. Несмотря на смену организационно-правовой форму, имущественная сфера общества как субъекта предпринимательской деятельности не претерпела изменений.

Ликвидация корпорации - это прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (ст. 61 ГК РФ).

Ликвидация корпораций, как и реорганизация, может быть добровольной и принудительной. Добровольная ликвидация осуществляется по решению учредителей, например, по истечении срока, достижении (или принципиальной невозможности достижения) цели создания юридического лица.

Решение о принудительной ликвидации юридического лица может быть принято судом, например, в случае наличия нарушений при его создании, осуществления деятельности без лицензии. Другим основанием для ликвидации коммерческого юридического лица - корпорации является признание его банкротом.

По общему учредители создают ликвидационную комиссию (ликвидатора), уведомляют органы государственной регистрации и кредиторов. Ликвидационная комиссия по итогам уведомления составляет промежуточный баланс.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс. Удовлетворение требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном гражданским законодательством. Имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, распределяется между учредителями. Ликвидация корпорации считается завершенной, а корпорация - прекратившей существование после внесения записи об этом в ЕГРЮЛ.

Таково краткое описание механизма создания, реорганизации и ликвидации корпораций, и подробное его рассмотрение нецелесообразно ради исключения дублирования материала традиционного курса «Гражданское право».

С 1 сентября 2014 года вступили в силу изменения в ГК РФ. Отметим некоторые изменения, коснувшиеся процедур создания, реорганизации и ликвидации корпораций.

Из интересных нововведений в гражданское законодательство стоит отметить ст. 50.1 ГК РФ, определяющую содержание решения учредителя (учредителей) об учреждении юридического лица. Есть смысл рассмотреть особенности составления решения о создании юридического лица на примере общества с ограниченной ответственностью (см. Приложения 4 и 5).

Несмотря на то, что решение об учреждении по сути больше не именуется протоколом, нет оснований не применять к такому решению статью 181.2 ГК РФ, регулирующую порядок оформления протокола общего собрания.

Кроме того, есть статья 11 Закона об ООО и статья 9 Закона об АО, которые тоже имеют отношение к данному вопросу.

1. Название

Формально в ГК РФ не сказано, как должен называться документ о создании корпорации - «протокол» или «решение», но, судя по содержанию ст.

2. Время и место

В решении об учреждении нужно указать дату, время и место проведения собрания учредителей (ст. 181.2 ГК РФ). Например:

«Дата проведения собрания: «15» сентября 2014 года

Время проведения собрания: 10:00

Место проведения собрания: г. Новосибирск, ул. Серебренниковская, д. 1, офис 1».

Если решение принимает учредитель единолично, можно ограничиться датой принятия решения и указанием города, где решение принято.

3. Список участников

В решении стоит указать участников учредительного собрания, то есть данные учредителей, которые позволят однозначно идентифицировать учредителей и которые будут внесены в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ), включая серию и номер паспорта или индивидуальный номер налогоплательщика (далее - ИНН).

4. Оформление решений по вопросам

Сначала надо избрать председательствующего на собрании и секретаря собрания: «Единогласно Председателем собрания учредителей был избран Иванов Иван Иванович. Единогласно Секретарем собрания учредителей был избран Петров Петр Петрович».

По общему правилу, если на собрании принимается сразу несколько решений, то необходимо голосовать по каждому вопросу отдельно.

Проголосовать один раз сразу по всей повестке дня можно, если учредители единогласно примут такой вариант, но об этом нужно прямо указать в решении: «По всем вопросам повестки дня после их оглашения и рассмотрения проводится общее голосование, принимается общее единое решение. Решение принято единогласно. Голоса считал П. П. Петров». Ряд вопросов учредительного собрания может решаться только единогласно, согласно действующему законодательству.

Если решение принимается одним учредителем, то достаточно написать «Решил» и перечислить принятые решения: «РЕШИЛ:

1. Учредить Общество с ограниченной ответственностью «Ромашка» (далее - Общество).

2. Утвердить Устав... »

5. Содержание решения

На учредительном собрании при создании корпорации обязательно должны быть решены следующие вопросы:

— об учреждении юридического лица-корпорации;

— об утверждении устава^[197];

— о порядке, размере, способах и сроках образования имущества корпорации;

— об избрании органов корпорации;

— о порядке совместной деятельности учредителей по созданию корпорации.

Главный вопрос повестки дня - собственно создание юридического лица-корпорации. Поэтому первым решением всегда будет «об учреждении корпорации». Именно по этому вопросу возможно только единогласное принятие решения.

Текст решения лучше использовать стандартный, например: «Учредитъ Общество с ограниченной

ответственностью «Звездочка» (далее - Общество)».

В нынешней формулировке ст. 50.1 ГК РФ речь идет именно об «учреждении» юридического лица, поэтому не стоит использовать термины «создать» или «образовать» во избежание разночтений.

Вторым решением, которое обязательно принимать единогласно, будет решение об утверждении устава юридического лица: «Утвердить устав Общества с ограниченной ответственностью «Звездочка» (приложение № 1)»

Решение о порядке, размере, способах и сроках образования имущества (уставного капитала) юридического лица также принимается единогласно.

Условно можно разделить это решение на несколько отдельных решений:

— о размере уставного капитала;

— о долях учредителей в уставном капитале;

— о способе внесения вкладов в уставный капитал;

— о сроках формирования уставного капитала.

Размер уставного капитала определяется учредителями самостоятельно, но с учетом минимума, установленного федеральными законами (ст. 66.2 ГК РФ).

Решения, касающиеся образования имущества коммерческого юридического лица, могут выглядеть следующим образом.

Для корпорации с несколькими учредителями (например, общества):

«Утвердить уставный капитал Общества с ограниченной ответственностью «Звездочка» в размере 10 000 (десять тысяч) рублей.

Уставный капитал Общества с ограниченной ответственностью оплачивается следующим образом:

Оплата производится денежными средствами в размере 10 000 (десять тысяч) рублей 00 копеек, что составляет 100,0% уставного капитала Общества с ограниченной ответственностью.

На момент государственной регистрации Общества с ограниченной ответственностью уставный капитал Общества с ограниченной ответственностью оплачивается в размере 3 000 (трех тысяч) рублей 00 копеек, что составляет 30,0% уставного капитала Общества. Оставшаяся часть уставного капитала Общества будет оплачена учредителем в течение четырех месяцев со дня государственной регистрации Общества».

Для корпорации с одним учредителем (например, общества):

«Утвердить размер и номинальную стоимость доли единственного учредителя Общества с ограниченной ответственностью «Ромашка»:

— номинальная стоимость доли: 10 000 (десять тысяч) рублей.

— размер доли в процентах: 100%».

6. Об избрании органов корпорации.

Органы корпорации должны быть избраны на учредительном собрании, причем единогласно, причем важен именно этот пункт статьи 50.1 ГК РФ. Дело в том, что и Закон об ООО, и Закон об АО предусматривали возможность избрания органов управления общества, образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества и утверждения аудитора общества большинством не менее трех четвертей голосов. Сейчас действующее законодательство гласит, что трех четвертей будет недостаточно и необходимо единогласное решение об избрании органов общества, которое может быть сформулировано так: «Назначить Генеральным директором Общества с ограниченной ответственностью «Ромашка» Иванова Ивана Ивановича - единственного учредителя Общества. Заключить с Генеральным директором Общества с ограниченной ответственностью «Ромашка» трудовой договор сроком на 5 лет».

7. О порядке совместной деятельности учредителей по

созданию корпорации.

Ранее федеральные законы относили порядок совместной деятельности по созданию корпорации к предмету договора об учреждении (создании) юридического лица, но сейчас этот вопрос отнесен к решению об учреждении, причем этот пункт решения должен быть принят единогласно.

Решение о совместной деятельности по созданию корпорации может выглядеть так: «Все действия, связанные с регистрацией Общества, а также действия, необходимые для начала деятельности Общества, которые должны бытъ выполнены учредителями, возлагаются на учредителя: Иванова Ивана Ивановича. Подпись в Заявлении о государственной регистрации юридического лица при создании (форма № Р11001) каждый учредителъ ставит за себя самостоятельно. Расходы по выполнению данных действий делятся между учредителями поровну.

Учредители Общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением Общества и возникшим до его государственной регистрации.

Общество несет ответственность по обязательствам учредителей Общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием учредителей Общества.

В случае, если какой-либо учредитель не исполняет или ненадлежащим образом исполняет свои обязанности, связанные с регистрацией Общества, то этот учредитель обязан возместить другим учредителям убытки, нанесенные неисполнением или исполнением ненадлежащим образом своих обязательств».

8. Другие вопросы

Кроме обязательных вопросов, упомянутых в статье 50.1 ГК РФ, есть вопросы, которые обычно включаются в текст решения об учреждении:

— о полном и сокращенном фирменном наименовании корпорации;

— о месте нахождения корпорации.

Полное и сокращенное наименования указываются в соответствии с уставом:

«Утвердитъ: Полное фирменное наименование

Общества: Общество с ограниченной ответственностью «Ромашка».

Сокращенное фирменное наименование Общества: ООО «Ромашка».

Адрес места нахождения корпорации - это адрес места нахождения исполнительного органа корпорации.

В решении об учреждении корпорации указывается тот адрес, который указан в свидетельстве о праве собственности на объект недвижимого имущества либо в договоре аренды: «Утвердить адрес места нахождения и хранения документов Общества: 111111, г. Урюпинск, ул. Олигархов, дом 2, корпус 1, офис 1. По данному адресу находится исполнительный орган (Генеральный директор) Общества».

В уставе же дается не адрес юридического лица, а только указание на муниципальное образование, где будет находиться исполнительный орган, например: город Москва или город Новосибирск.

9. Подписание решения

По поводу того, кто и как должен подписывать решение об учреждении юридического лица, в ГК РФ ничего не сказано. По общему правилу протокол общего собрания должен подписываться председательствующим и секретарем этого собрания. Но так как при учреждении юридического лица формируется не просто протокол, а именно решение, то, возможно, подписать его стоит всем учредителям корпорации с указанием на то, кто выступал председателем и секретарем собрания.

После столь подробного рассмотрения нововведений относительно решения об учреждении корпорации, стоит сказать пару слов про изменения в вопросе ликвидации юридических лиц.

Ст. 61 ГК РФ претерпела значительные изменения. В частности, пункт 1 стал однозначно императивным — ликвидация юридического лица влечет полное прекращение его прав и обязанностей, без их перехода в порядке правопреемства другим лицам. В прошлой редакции была возможность предусмотреть обратное в специальных законах.

Пункт 2 закрепил общую норму о том, что у юридических лиц теперь есть только один учредительный документ, в котором можно закрепить, кто принимает решение о ликвидации: участники (учредители) организации, или

уполномоченный на то орган данной организации. Теоретически, таким образом можно уполномочить руководителя организации на принятие решения о начале ликвидации (стоит подождать внесения изменений в специальное законодательство по этому поводу).

Пункт 3 систематизировал нормы о том, когда решение о ликвидации принимает суд.

Пункт 4 ст. 61 является новеллой для ГК РФ, так как содержит норму о том, что с того момента, как принято решение о ликвидации ГК РФ, все сроки по исполнению обязательств организации перед ее кредиторами, считаются наступившими. Этот механизм был закреплен с целью предотвращения споров о том, когда нужно исполнять требования кредиторов при ликвидации должника.

В пункте 5 уточнено, что если суд принял решение о ликвидации организации, то обязанности по ее ликвидации могут быть возложены на ее участников (учредителей) или на орган, который на это уполномочен учредительным документом. Если же лица, на которые такая обязанность возложена, от этого уклоняются, то ликвидацией будет заниматься арбитражный управляющий с отнесением расходов на юридическое лицо, а при их недостаточности — солидарно на участников (учредителей).

2.1.12.