3. Участие в деле представителя

Сторона, третье лицо, лицо, в соответствии с законом защищающее права, свободы или интересы других лиц, а также заявители и другие заинтересованные лица по делам особого производства (кроме дел об усыновлении) могут участвовать в гражданском деле лично или через представителя (ч.1 ст.38 ГПК).

В действующем процессуальном законодательстве отсутствует дифиниция представительства.

Согласно первой точке зрения представительство понимается как

275

система процессуальных действий . Такое определение акцентирует внимание на том, что процессуальный представитель является активным участником процесса, деятельность которого направлена на получение известного правового результата для представляемого, а ближайшим следствием деятельности представителя является возникновение, изменение и прекращение процессуальных прав и обязанностей представляемого и их реализации.

Вместе с тем, названное определение имеет ряд недостатков. Во-первых, оно механистично, т.е. лишь описывает внешние явления, происходящие в рамках представительства, не показывая сущность представительства, его место в системе права. Во-вторых, оно оставляет без внимания наличие и содержание правоотношений, складывающихся между представителем и представляемым, представителем и судом. В-третьих, такое понятие не охватывает общественных отношений, не составляющих собственно деятельность, но урегулированных нормами института судебного представительства, например, отношений, связанных с основаниями (уполномочие, доверенность) и субъектами представительства (лицами, имеющими право быть представителями), имущественными отношениями по возмещению расходов на представителя.

Представители второй точки зрения рассматривают представительство как процессуальное отношение276.

Традиционно считается, что в этих рамках возникают два вида отношений: между представителем и представляемым и между ними и судом. По этой причине нельзя утверждать, что в рамках процессуального представительства имеют место только процессуальные отношения, обязательным субъектом которых является суд. Следовательно, этими видами отношений не исчерпывается содержание процессуального представительства.

В юридической литературе существуют и другие точки зрения. Так, в частности, С.А. Халатов указывает, что связь между юридическими категориями процессуальных действий и правоотношений института процессуального права применительно к гражданскому представительству можно выразить следующим образом: процессуальные действия, совершаемые представителем, являются юридическими фактами, которые влекут возникновение, изменение или прекращение процессуальных правоотношений, в том числе и правоотношений между представителем и представляемым, которые, в свою очередь, являются объектом регулирования норм, составляющих институт гражданского процессуального представительства277.

Таким образом, определение процессуального представительства через институт позволяет не только определить место процессуального представителя в гражданском процессе, но и место норм о процессуальном представителе в системе права, а также более эффективно совершенствовать этот институт.

Следовательно понятие процессуального представительства должно быть определено как единство трех его составляющих: действий, правоотношений и норм, объединенных в институт.

Гражданское процессуальное представительство - это урегулированная нормами ГПК форма оказания правовой помощи одного лица (представителя) другому лицу (представляемому) в форме совершения процессуальных действий представителем от имени и в интересах представляемого в рамках полученных полномочий в связи с рассмотрением и разрешением судом гражданского дела.

Черты представительства в суде:

1) представитель выступает от имени представляемого;

2) представитель осуществляет права и обязанности представляемого и в результате своих действий создает права и обязанности для представляемого;

3) правовая позиция представителя не может противоречить правовой позиции представляемого;

4) представитель действует в интересах представляемого.

5) представитель действует в объеме полномочий, предоставленных ему в соответствии с законом и договором;

6) через представителей могут действовать любые лица, участвующие в

деле;

7) судебное представительство допускается на всех стадиях и по всем видам гражданского судопроизводства (кроме дел об усыновлении).

Цель представительства в суде:

- оказать профессиональную помощь лицам, вовлеченным в судебное разбирательство;

- содействие реализации конституционного права на судебную защиту. Задачи гражданского процессуального представительства:

1) правовое регулирование механизма реализации права субъектов быть представителями в суде;

2) правовое регулирование процессуального правоотношения представительства между судом и представителем;

3) правовое регулирование механизма реализации провозглашенных Конституцией Украины прав на судебную защиту и на получение квалифицированной юридической помощи.

Следует выделить социальное, политическое и правовое значение представительства в гражданском процессе.

Социальное значение института в гражданском процессе проявляется, с одной стороны, в контроле общества за тем, как названный институт функционирует в интересах человека и гражданина, не происходят ли при этом сбои и какими путями их можно устранить. С другой стороны, в широком плане социальное значение представительства видится и в контроле общества за тем, каковы его роль и влияние на уровень охраны жизненных ценностей и благ личности при осуществлении правосудия по гражданским делам.

Политическое значение представительства проявляется в реализации норм Конституции Украины, которая закрепляет равноправие граждан перед законом и судом, неприкосновенность частной жизни, государственную защиту прав и свобод, право на получение правовой помощи.

Правовое значение представительства наиболее полно выражается в возможностях использования правового потенциала представительства в целях реализации субъективных процессуальных прав, защиты и охраны интересов, имущества, иных ценностей и благ в гражданском судопроизводстве. Имеется в виду значения представительства как комплексной гарантии сторон, третьих лиц в гражданском процессе. Это качество представительства охватывает различные элементы, а потому имеет особое юридическое значение.

При осуществлении судебного представительства возникает два вида отношений: одни между самим представляемым (доверителем) и представителем (регулируются нормами материального права -гражданского, трудового, семейного), другие между последним и судом (регулируются нормами гражданского процессуального права).

Представительство надо отличать от участия в суде органов и лиц, которым законом предоставлено право защищать права, свободы и интересы других лиц в порядке ст.45 ГПК. Они сходны тем, что неявляются субъектами спорного материального правоотношения и действуют в процессе не в своих интересах, а защищают права и интересы других лиц. Различие между данными субъектами проявляется в следующем:

1) представители действуют от имени представляемого, субъекты, выступающие в суде в порядке ст.45 ГПК, - от своего имени;

2) представитель осуществляет права и обязанности представляемого. Субъекты, указанные в ст.45 ГПК, выполняют полномочия, предусмотренные их компетенцией;

3) представительство допускается по всем делам, а участие субъектов в порядке ст.45 ГПК - в случаях, указанных в законе.

Субъекты судебного представительства. Юридическая сущность судебного представительства состоит в том, что компенсировать либо отсутствие у сторон и третьих лиц гражданской процессуальной дееспособности, либо невозможность ее реализации лично по иным причинам.

Другой особенностью судебного представителя как субъекта гражданского судопроизводства является то, что в этом качестве может выступать не всякий гражданин, а лишь дееспособный. Указанная особенность непосредственно вытекает из ст.40 ГПК, в соответствии с которой представителями в суде может быть адвокат или иное лицо, достигшее восемнадцати лет, имеющее гражданскую процессуальную дееспособность и надлежащим образом удостоверенные полномочия на осуществление представительства в суде.

Однако действующее законодательство предусматривает случаи, когда, несмотря на свою дееспособность, гражданин, тем не менее, не может участвовать в деле в качестве судебного представителя, т.е. не обладает соответствующей гражданской процессуальной правоспособностью. К ним относятся: 1) лица, действующие в этом процессе в качестве секретаря судебного заседания, переводчика, эксперта, специалиста, свидетеля (ч.1 ст.41 ГПК); 2) судьи, следователи, прокуроры кроме случаев, когда они действуют в качестве представителей соответствующего органа, являющегося стороной или третьим лицом в деле, либо в качестве законных представителей (ч.2 ст.41 ГПК).

Кроме этого, одно и то же лицо не может быть одновременно представителем другой стороны, третьих лиц, которые заявляют самостоятельные требования относительно предмета спора или участвуют в деле на другой стороне (ч.2 ст.40 ГПК).

Виды представительства в суде. Действующему законодательству известны несколько видов судебного представительства, каждый из которых подчиняется особому процессуальному режиму. В зависимости от оснований возникновения судебного представительства можно различать представительство добровольное и обязательное.

Добровольное представительство возникает на основании свободного волеизъявления представляемого. Оно может быть: 1) договорным; 2) представительством, основанным на членстве в общественных организациях (общественным представительством).

Договорное представительство возникает на основании договора, по которому представляемый (сторона, третье лицо) поручает другому лицу (представителю) ведение своего дела в суде.

В качестве договорных представителей могут выступать:

1) адвокаты (ч.1 ст.40 ГПК). В соответствии со ст.1 Закона Украины

278

«Об адвокатуре» адвокатура Украины - это добровольное

профессиональное общественное объединение, призванное в соответствии с Конституцией Украины оказывать содействие в защите прав, свобод и представлять законные интересы граждан Украины, иностранных граждан, лиц без гражданства, юридических лиц, предоставлять им другую юридическую помощь.

2) юрисконсульты, а также иные работники организаций по делам этих организаций. Как указывает ч.3 ст.38 ГПК юридических лиц представляют их органы, действующие в пределах полномочий, предоставленных им законом, уставом или положением, либо их представители.

Необходимо иметь в виду, что трудовой договор является основанием договорного представительства лишь в тех случаях, когда в качестве представителей юридических лиц выступают работники юридического отдела или службы, потому что защита прав и законных интересов юридического лица-организации входит в круг их трудовых (служебных)

279

обязанностей279. Что же касается остальных работников юридического лица, то в случае принятия ими на себя представительских функций, основанием договорного представительства выступает не трудовой, а гражданско-правовой договор поручения, который может быть возмездным и безвозмездным.

3) один из соучастников. Согласно ч.3 ст.32 ГПК соучастники могут поручить вести дело одному из соучастников, если он имеет полную гражданскую процессуальную дееспособность;

4) иные граждане, допущенные судом к представительству по данному

делу.

Общественное представительство - это представительство, осуществляемое уполномоченными общественных организаций по делам членов своих организаций, а также других граждан, права и интересы которых защищают эти организации. Основанием возникновения представительства является факт вступления (приема) в общественную организацию, которая в силу закона и в соответствии со своим уставом обязана оказывать юридическую помощь своим членам.

Так, представлять интересы работников в суде имеют право профсоюзы и их объединения. Статья 1 Закона Украины от 15 сентября 1999

280

года «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» закрепляет, что профсоюз - это добровольная неприбыльная общественная организация, которая объединяет граждан, связанных совместными интересами по роду их профессиональной (трудовой) деятельности (обучения).

Выборный орган первичной профсоюзной организации на предприятии, в учреждении или организации: представляет интересы работника по его доверенности при рассмотрении трудовых индивидуальных споров и в коллективном споре, способствует его разрешению (ст.38).

281

Статья 20 Закона Украины «Об объединениях граждан»281 от 16 июня 1992 года предусматривает, что объединения граждан, которые признаются политической партией или общественной организацией независимо от названия (движение, конгресс, ассоциация, фонд, союз и др.), пользуются правом представлять и защищать законные интересы своих членов (участников) в государственных и общественных органах.

В соответствии со ст.21 п. «ж» Закона Украины от 25 июня 1991 года

282

«Об охране окружающей природной среды»282 общественные объединения в области окружающей природной среды имеют право обращаться в суд с исками о возмещении вреда, причиненного вследствие нарушения законодательства об охране окружающей природной среды, в том числе здоровью граждан и имуществу общественных объединений.

Обязательное представительство возникает независимо от волеизъявления представляемого, в силу закона. Оно подразделяется на законное, в котором основание возникновения и круг полномочий представителя определяется законом, и уставное, при котором эти полномочия определяются уставами и положениями, определяющими статус представляемого юридического лица.

Законное представительство физических лиц - это процессуальные действия родителей, усыновителей, опекунов или иных лиц, определенных законом, по защите прав и охраняемых законом интересов недееспособных граждан и граждан, не обладающих полной дееспособностью.

Основаниями возникновения законного представительства являются:

1) факт происхождения ребенка, засвидетельствованный государственным органом регистрации актов гражданского состояния в установленном порядке (ст.121 СК);

2) факт усыновления, зарегистрированный в установленном порядке

(ст.207 СК);

3) административный акт о назначении опеки и попечительства (ч.3

ст.243 СК).

Законное представительство согласно ст.39 ГПК осуществляется следующим образом:

1) права, свободы и интересы малолетних лиц в возрасте до четырнадцати лет, а также недееспособных физических лиц защищают в суде соответственно их родители, усыновители, опекуны или иные лица, определенные законом;

2) права, свободы и интересы несовершеннолетних лиц в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, а также лиц, гражданская дееспособность которых ограничена, могут защищать в суде соответственно их родители, усыновители, попечители или иные лица, определенные законом. Суд может привлечь к участию в таких делах несовершеннолетнее лицо или лицо, гражданская дееспособность которого ограничена;

3) права, свободы и интересы лица, которое признано безвестно отсутствующим, защищает опекун, назначенный для опеки над его имуществом;

4) права, свободы и интересы наследников лица, умершего или объявленного умершим, если наследство еще никем не принято, защищает исполнитель завещания или иное лицо, принимающее меры по охране наследственного имущества.

Законные представители могут поручать ведение дела в суде другим лицам.

Согласно ст.43 ГПК в случае отсутствии у стороны или третьего лица, признанного недееспособным или ограниченным в гражданской дееспособности, законного представителя, суд по представлению органа опеки и попечительства определением назначает опекуна или попечителя и привлекает их к участию в деле как законных представителей.

Если при рассмотрении дела будет установлено, что малолетнее или несовершеннолетнее лицо, лишенное родительской опеки, не имеет законного представителя, суд определением устанавливает над ним соответственно опеку или попечительство по представлению органа опеки и попечительства, назначает опекуна или попечителя и привлекает их к участию в деле как законного представителя.

В случае если законный представитель не имеет права вести дело в суде по основаниям, установленных законом, суд по представлению органа опеки и попечительства заменяет законного представителя.

Суд может назначить или заменить законного представителя по ходатайству малолетнего или несовершеннолетнего лица, если это отвечает его интересам.

Освобождение опекуна или попечителя в случае, если их назначил суд, и назначение им других лиц осуществляется в порядке, установленном законом (ч.2 ст.241 ГПК).

ГПК Украины не перечисляет случаи законного представительства юридических лиц - оно вытекает из иного законодательства. Например, согласно ст.105 ГК Украины комиссия по прекращению юридического лица (ликвидационная комиссия, ликвидатор и т.п.) выступает в суде от имени юридического лица, которое прекращается.

Уставное представительство имеет место в тех случаях, когда в качестве стороны или третьего лица выступает юридическое лицо корпоративного типа. Корпоративные организации тмеют сложную структуру органов управления, в которую входят, с одной стороны, коллегиальные и единоличные, а с другой - волеобразующие и волеизъявляющие органы корпоративного управления.

К данному виду представительства следует отнести:

а) представительство единоличных органов юридических лиц, участвующих в деле в качестве сторон или третьих лиц. Так, единоличный исполнительный орган акционерного общества (директор, генеральный директор) действует от имени акционерного общества в пределах, установленных уставом акционерного общества и законом (ст.161 ГК);

б) представительство вышестоящих органов за объединяемые ими нижестоящие организации;

в) другие случаи представительства, основанного на специальном законе (Кодекс торгового мореплавания, Консульский Устав и др.). Согласно

283

ст.58 Кодекса торгового мореплавания Украины капитан судна в силу своего служебного положения признается представителем судовладельца и грузовладельца в отношении действий, вызванных нуждами судна, груза или плавания. По данным действиям капитан судна осуществляет и судебное представительство.

Согласно ст. 5 Венской конвенции о консульских сношениях от 24 апреля 1963 г., участницей которой является Украина, закрепляет, что консул или другое должностное лицо, уполномоченное выполнять консульские функции, вправе осуществлять представительство или обеспечивать представительство граждан своей страны в судебных органах государства места пребывания, если в случаяе отсутствия или по иным причинам такие граждане не могут своевременно защитить свои права и интересы. При этом такое представительство должно осуществляться с соблюдением практики и порядка, принятых в стране пребывания, и с целью получения распоряжений о предварительных мерах, которые защищали бы права и интересы этих граждан.

Право консула представлять граждан своей страны, которые в случае отсутствия или по иным уважительным причинам не могут самостоятельно защитить свои права и интересы, закреплено и в двухсторонних консульских конвенциях. Консульские конвенции (договоры), за исключением отдельных случаев, не содержат требований о необходимости получения консулами для совершения процессуального представительства доверенностей от лиц, которых они представляют. Более того, отдельные консульские конвенции (например с Китайской Народной Республикой) прямо указывают на то, что консул (иное должностное лицо, уполномоченное осуществлять консульские функции) без особой доверенности (полномочий) вправе представлять граждан в суде, которые отсутствуют или по иным причинам не могут защитить свои права и интересы.

Практическое значение уставного представительства заключается в том, что то лицо, которому уставом или иными учредительными документами дано право представлять интересы данного юридического лица - корпорации во взаимоотношениях с третьими лицами, в том числе с судом, будут выступать в качестве именно уставного представителя, за «спиной» которого стоят другие исполнительные органы юридического лица284. Однако все иные члены коллегиального исполнительного органа, а также работники юридического лица вправе представлять его интересы по доверенности, выдаваемой единоличным исполнительным органом либо членом коллениального исполнительного органа, наделенного учредительными документами генеральными полномочиями, т.е. уставным представителем.

Полномочия представителя в суде. В широком смысле полномочие представителя - это субъективная обязанность представителя перед представляемым совершить определенные юридические действия от его имени, выраженная в установленной законом форме, доступной восприятию третьими лицами. В узком смысле полномочие представителя - это круг действий, которые он вправе совершить по отношению к третьему лицу в рамках возложенной на него обязанности.

Для того чтобы познать юридическую природу полномочия представителя в суде необходимо отличать полномочия представителя в суде от субъективных прав самого представителя. В большинстве случаев полномочия представителя в суде возникают в рамках гражданско-правового правоотношения, а реализуются в рамках другого процессуального правоотношения.

Полномочиям процессуального представителя свойственны следующие признаки, которые не позволяют определять их как субъективные права: 1) права и обязанности, составляющие содержание полномочия передаются представляемым представителю на время, а не навсегда; 2) эти права и обязанности одновременно остаются правами и обязанностями представляемого; 3) наделение полномочиями представителя не предполагает, что он будет осуществлять права и обязанности за представляемого, а предполагает, что он будет помогать последнему, реализовывать его процессуальные права и обязанности.

Полномочия процессуального представителя одновременно являются его правами и обязанностями по отношению к суду. Полномочия входят в содержание правоотношения между судом и представителем. Реализация полномочия производится волевыми действиями процессуального представителя. Процессуальный представитель предъявляет полномочия, что предполагает встречное волеизъявление властного государственного органа ­принять или отказать в принятии полномочий процессуального представителя.

Процессуальный представитель, оказывая юридическую помощь представляемому, осуществляет не полномочия, а свои собственные субъективные права и обязанности. Содержание прав и обязанностей процессуального представителя (круг действий, которые он вправе и должен совершить) и содержание полномочий переданных представляемым представителю, не совпадают по объему, так как первые значительно шире вторых. При этом действующее гражданское процессуальное законодательство не содержит отдельной нормы устанавливающей перечень прав и обязанностей процессуального представителя.

Полномочия представителей принято подразделять на два вида: общие и специальные.

К общим относятся те, без которых не может обойтись представитель, защищая интересы своих доверителей. Ими охватывается право знакомиться с материалами дела, делать из них выписки, снимать копии с документов, приобщенных к делу, получать копии решений, определений, участия в судебных заседаниях, предоставление доказательств, участие в исследовании доказательств, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, а также свидетелям, экспертам, специалистам, заявлять ходатайства и отводы, давать устные и письменные объяснения суду, приводить свои доводы и т.д. Эти полномочия подробно не перечисляются в уполномочивающих документах или даже не указываются вообще.

Специальные полномочия судебного представителя касаются совершения наиболее важных действий, связанных с распоряжением объектом процесса, определением характера судебной защиты. Специальные полномочия предусмотренны в ст.31 ГПК: изменение основания или предмета иска, увеличение или уменьшение размера исковых требований, отказ от иска, признание иска полностью или частично, предъявление встречного иска, заключение мирового соглашения, обжалование решений суда, требование исполнения судебных решений. Чтобы между доверителем и представителем не произошло каких-либо недоразумений по поводу таких действий, полномочия на их совершение должны специально оговариваться в уполномачивающем документе.

Практическое значение деления полномочий судебного представителя на общие и специальные состоит в том, что реализация законным представителем специальных полномочий от имени и в интересах недееспособных, ограниченно дееспособных, а также безвестно отсутствующих лиц поставлена под контроль органов опеки и попечительства. Что же касается иных случаев законного представительства, а также договорного и общественного, то право судебного представителя на совершение процессуальных действий распорядительного характера должно быть специально оговорено в доверенности или ином приравненном к нему документе. В случае отсутствия подобной оговорки в документах, удостоверяющих полномочия представителя, последний не вправе совершать, а суд не вправе разрешать судебному представителю совершать процессуальные действия, предусмотренные ст. 31 ГПК.

В литературе отмечается, что «существенным для полномочия является его «личный» характер, обусловленный лично-доверительными отношениями при добровольном представительстве и лично-семейными -

285

при обязательном»285. Однако, полномочию представителя в суде данный признак не свойственен. Мотивами, побуждающими представить полномочия определенному субъекту, как правило, являются: квалификация, опыт, знания, деловая характеристика и т.п.

Статья 44 ГПК определяет порядок оформления полномочий представителя. Полномочия представителей сторон и иных лиц, участвующих в деле, должны быть удостоверены следующими документами:

1) доверенностью физического лица;

2) доверенностью юридического лица или документами, удостоверяющими служебное положение и полномочия его руководителя;

3) свидетельством о рождении ребенка или решением о назначении опекуном, попечителем либо хранителем наследственного имущества.

Доверенность физического лица должна быть удостоверенна нотариально или должностным лицом организации, в которой доверитель работает, учится, состоит на службе, находится на стационарном лечении или по решению суда, либо по месту его жительства.

Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью должностного лица, уполномоченного на это законом, уставом или положением, с приложением печати юридического лица.

Как отметил в своем определении от 27.02.2008г. Верховный Суд Украины, доверенность от имени юридического лица в соответствии с ч.3 ст.42 ГПК выдается за подписью должностного лица, уполномоченного на это законом, уставом или положением с приложением печати юридического лица. В случае назначения ликвидационной комиссии полномочия на выдачу доверенностей от имени юридического лица, которое ликвидируется, в том числе на представительство в суде, переходят к этой комиссии в лице ее председателя286.

Полномочия адвоката в качестве представителя могут также удовлетворяться ордером, выданным соответствующим адвокатским объединением, или договором. К ордеру адвоката обязательно прилагается выдержка из договора, в которой отмечаются полномочия адвоката как представителя или ограничения его прав на совершение отдельных процессуальных действий. Выдержка удостоверяется подписью сторон договора (ч.4 ст.42 ГПК).

Действие доверенности, выданной на осуществление представительства в суде, прекращается по основаниям, предусмотренным ст.248 ГК: вследствие окончания срока доверенности; отмены доверенности лицом, ее выдавшим; отказа представителя от совершения действий, определенных доверенностью; прекращения юридического лица, выдавшего доверенность; прекращения юридического лица, которому выдана доверенность; смерти лица, выдавшего доверенность, объявления его умершим, признания его недееспособным или безвестно отсутствующим, ограничения его гражданской дееспособности; смерти лица, которому выдана доверенность, объявления его умершим, признания его недееспособным или безвестно отсутствующим, ограничения его гражданской дееспособности.

Кроме того, представительство по доверенности может быть прекращено в связи с отменой доверенности (ст.249 ГК) и в связи с отказом представителя от совершения действий, определенных доверенностью

(ст.250 ГК).

О прекращении представительства или ограничении полномочий представителя по доверенности должен быть извещен суд путем подачи письменного заявления или устного заявления, сделанного в судебном заседании.

При отказе представителя от предоставленных ему полномочий представитель не может быть по этому же делу представителем другой стороны.