Глава 3. Возникновение хозяйственных обществ

- Учреждение и преобразование (корпора-

тизация) как основания возникновения хозяйственных

обществ.

- Особенности акционирования как формы

корпоратизации.

- Соотношение понятий и

хозяйственного общества.

- Ограничения, предусмотренные законом,

относительно учреждения или участия в

хозяйственных обществах.

- Определение, содержание и форма учре-

дительных документов хозяйственного общества.

-77-

- Различная правовая природа учредительного

договора и устава хозяйственного общества.

- Формирование начального капитала

хозяйственного общества.

- Факторы, усложняющие процесс образования

акционерного общества.

- Этапы создания открытого и закрытого

акционерных обществ,

- Сущность распорядительного, разрешитель-

ного и нормативно - явочного порядка возникновения

юридических лиц.

- Правовое значение и порядок осуществления -

государственной регистрации хозяйственных обществ.

- Этапы дальнейшей легализации деятель-

ности хозяйственного общества.

- Особенности возникновения хозяйственных

обществ в процессе приватизации государственного

имущества и корпоратизации государственных

предприятий.

 1. Основания возникновения

хозяйственных обществ

ХО могут возникать путем их учреждения или в

результате преобразования юридических лиц иной

организационно-правовой формы в ХО.

Для учреждения ХО необходимо решение двух и

более лиц об объединении своего имущества, а в

предусмотренных законом случаях и личных усилий с

целью создания ХО - самостоятельного субъекта

предпринимательской деятельности с правами юриди-

ческого лица.

Инициатива учреждения ХО может исходить от

-78-

субъектов частного права - физических и негосудар-

ственных юридических лиц - либо от государства.

Государство может выступать инициатором

учреждения ХО в двух случаях:

а) действуя как субъект частно - правовых отношений,

государство наделено правом выступать в качестве

учредителя (участника) ХО, вкладывая государственное

имущество в капитал этого общества; решение об участии

в ХО принимается органами исполнительной власти.

б) процесс создания ХО может быть инициирован

путем издания государством нормативного акта,

предусматривающего необходимость создания того или

иного ХО (например. Закон в ст.2 определяет, что ).

Учреждение ХО следует отличать от реорганизации

предприятий путем слияния. Лица, образующие ХО, не

утрачивают статус юридического лица (ч.2 ст. 3 ЗХО), тогда

как при слиянии все права и обязанности объединившихся

предприятий переходят к предприятию, возникшему в

результате слияния (ч.5 ст.34 Закона ).

Преобразование юридических лиц, главным образом

предприятий, в ХО носит название корпоратизации (от

термина ). При проведении корпоратизации все

принадлежащее предприятию имущество, а в ряде слу-

чаев - только его уставный фонд, оценивается и

разделяется на доли или акции, которые затем

-79-

распределяются на возмездной или безвозмездной основе

между участниками будущего ХО.

Преобразование предприятий в акционерные

общества называется также акционированием.

Акционирование является разновидностью корпоратизации.

Акционирование состоит в том, что на всю стоимость

имущества предприятия выпускаются акции равной

номинальной стоимости, которые либо остаются у

собственника (собственников) предприятия, либо

реализуются на фондовом рынке.

При учреждении ХО возникает новое юридическое

лицо, новый субъект предпринимательской деятельности. В

случае преобразования предприятия в ХО происходит

изменение организационно - правовой формы уже сущес-

твующего юридического лица. Возникшее ХО становиться

правопреемником реорганизованного предприятия (ч.7 ст. 34

Закона .

Корпоратизация осуществляется по решению

собственника (высшего органа) предприятия. Если

предприятие является государственным, то такое решение

принимается уполномоченным государственным органом.

Законодательство Украины подробно определяет

порядок акционирования государственных, арендных

предприятий и предприятий со смешанной формой

собственности.

юридически не закреплены. (*1).

Создание ХО включает два этапа:

организацию ХО - на данном этапе определяется круг

учредителей (участников) общества, разрабатываются и

(**1) Частично вопросы возникновения АО вследствие преобразования пу-

тем слияния, присоединения, раздела, выдела ХО урегулированы Положе-

нием о порядке регистрации выпуска акций и информации об их эмиссии в

ходе реорганизации обществ, утвержденном решением Государственной

комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 30.12.1998 № 221.

-80-

утверждаются учредительные документы ХО, частично или

полностью формируется начальный капитал (если это

предусмотрено законом или соглашением участников);

государственную регистрацию ХО - в результате

которой образованное учредителями (участниками)

общество обретает статус юридического лица и

одновременно субъекта предпринимательской деятельности,

что позволяет ему осуществлять предпринимательскую

деятельность, выступать участником различных

правоотношений - гражданских, трудовых, земельных,

финансовых, административных и пр.

-81-

 2. Учредители и участники

хозяйственных обществ

Физические и юридические лица, совместными

усилиями которых создается ХО, и которые наделяют его

имуществом, именуются в ЗОХ учредителями и

участниками.

Прежде всего, возникает вопрос: чем отличаются

категории и участник>?

Исходя из содержания норм ЗОХ, можно сделать

следующие выводы:

1) в отношении всех обществ, кроме АО, категории

и совпадают, законодатель еще

до момента регистрации этих ХО именует лиц, участвующих

в их создании, участниками (на практике и в

законодательных актах очень часто эти лица именуются

учредителями, что юридически неточно);

2) термин законодатель использует

только применительно к АО, поскольку для данного вида ХО

характерно различное правовое положение учредителей и

участников (последние имеются только в ОАО, до его

регистрации именуются подписчиками на акции).

-81-

категории обозначаются также общим термином

.

4.1 ст. 3 ЗХО закрепляет, что учредителями и

участниками общества могут быть предприятия,

учреждения, организации, а также граждане, кроме случаев,

предусмотренных законодательными актами Украины. Ч.3

этой статьи устанавливает, что иностранные граждане, лица

без гражданства, иностранные юридические лица, а также

международные организации также могут быть

учредителями и участниками хозяйственных обществ, кроме

случаев, установленных законодательными актами Украины

(для некоторых субъектов предпринимательской

деятельности законом ограничена доля иностранного

участия: например, страховые компании - 49% (в

определенных случаях до 51%). Ч.1 ст.26 ЗХО

дополнительно определяет, что учредителями АО могут

быть юридические лица и граждане.

Учредителями и участниками ХО могут выступать

любые физические и юридические лица, включая

иностранных субъектов права) кроме случаев

установленных законодательством Украины.

Государство через уполномоченные им органы также

может выступать учредителем и участником хозяйственных

обществ.

Какие же ограничения содержит действующее

законодательство в отношении участия в ХО?

Их несколько:

1. Не могут быть участниками ПО и участниками с

полной ответственностью в КО лица, которым законам

запрещено непосредственно заниматься предприни-

мательской деятельностью, поскольку данные категории

участников , что закреплено в ст. 66 ЗХО.

Лица, которым законодательно запрещено заниматься

непосредственной предпринимательской деятельностью

-82-

определяются в самых различных нормативных актах:

ч.3,4,5 ст.2 Закона , ст. 2, 3, 5

Закона , ст. 16 Закона , Законы , , ,Декрет КМУ от 31.12.1992 г.

и др. К таким лицам относятся:

1) военнослужащие;

2) все категории государственных служащих, в том

числе работники правоохранительных, судебных органов и

органов юстиции, частные нотариусы;

3) депутаты всех уровней, за исключением депутатов

сельских поселковых, городских, районных, областных

Советов, которые осуществляют депутатские полномочия

без отрыва от производственной или служебной

деятельности

4) руководители государственных предприятий,

организаций, учреждений и их структурных подразделений;

5) лица, которым суд запретил заниматься опреде-

ленной деятельностью, не могут быть участниками ХО

осуществляющего такую деятельность, до истечения срока

установленного приговором суда;

6) лица, имеющие непогашенную судимость за кражи,

взяточничество и другие корыстные преступления;

7) нотариусы и др.

Например, ст. 5 Закона закрепляет:

.

2. Участниками и учредителями любых ХО не могут

быть (Закон , Декрет КМУ от 31.12.92. № 24 - 92):

-83-

1) военнослужащие;

2) все категории государственных служащих, в том

числе работники правоохранительных, судебных органов и

органов юстиции,

3) депутаты всех уровней, за исключением депутатов

сельских поселковых, городских, районных, областных

Советов, которые осуществляют депутатские полномочия

без отрыва от производственной или служебной

деятельности;

4) государственные предприятия.

До принятия Закона

субъекты указанные в п.1-3 могли приобретать

корпоративные права. В настоящее время многими

осуждается позиция законодателя отнесшего приобретение

корпоративных прав к коррупционному нарушению. Как уже

было сказано выше участники ХО не имеют правового

статуса субъектов предпринимательской деятельности.

3. В отношении некоторых разновидностей ХО

установлены дополнительные ограничения. Например,

учредителями инвестиционного фонда не- могут быть

юридические лица, доля государственного имущества в

уставном фонде которого превышает 25% (Положение об

инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях,

утвержденное Указом Президента Украины от 19.02.1994 г.

№ 55/94); учредителями, акционерами (.участниками)

коммерческих банков не могут быть Советы народных

депутатов всех уровней, их исполнительные органы,

политические, профсоюзный организации, союзы и партии,

общественные фонды (ч.2 ст.22 Закона ).

-84-

 3. Понятие учредительных документов

хозяйственного общества.

Требования законодательства

к их форме и содержанию

Правовой основой деятельности ХО наряду с

законодательством являются его учредительные документы.

Учредительные документы - локальные

правовые акты, в которых выражается воля

участников совместно учредить ХО, наделить его

имуществом, состоящим из вкладов участников, и

определяются права и обязанности самого общества и

его участников.

В учредительных документах отражены

индивидуальные особенности конкретного ХО - его

название, местонахождение, состав участников и др. В этих

документах участники конкретизируют общие нормы права

применительно к своим интересам и потребностям.

В общем виде требования к содержанию и

оформлению учредительных документов изложены в нормах

общего законодательства, и прежде всего в ЗХО.

Состав учредительных документов для отдельных

видов ХО различен. Ч. 1 ст. 4 ЗХО закрепляет, что АО, ООО,

ОДО создаются и действуют на основании учредительного

договора и устава. ПО и КО - на основании учредительного

договора.

Учредительный договор - гражданско - правовой

договор, регулирующий отношения между участниками в

процессе создания и деятельности юридического лица, а

также определяющий. Заключается в письменной форме

(простой или нотариальной) и вступает в силу с момента

заключения.

Устав - локальный нормативный акт, который

утверждается участниками ХО и регулирует вопросы

образования, деятельности и ликвидации ХО. Вступает в

-85-

силу с момента регистрации ХО. Правовая природа -

корпоративный нормативный акт. Устав не обладает

чертами гражданско - правового договора, поскольку в

предусмотренных законом случаях он может приниматься

или изменяться в соответствии с волей, выраженной

большинством участников ХО, а не каждым из них. Иначе

говоря, составляющие его нормы принимаются не

единогласно, как в договорных отношениях, а большин-

ством - корпоративно).

ЗХО четко не определяет какие вопросы должны

регулироваться учредительным договором, а какие уставом ХО.

Ч. 2 ст. 4 ЗХО закрепляет, что учредительные

документы должны содержать сведения:

о виде общества;

предмете и целях его деятельности;

составе учредителей и участников;

наименовании и местонахождении (ст.2 ЗХО содержит

требования к наименованию, (*1), ст.8 Закона , а также п.4 Положения о государственной

регистрации субъектов предпринимательской деятельности,

утвержденное постановлением КМУ от 25.05.1998 № 740 -

(**1) Наименование общества должно содержать указание вида общества.

для полных и коммандитных обществ - фамилии (наименования) участ-

ников общества, а также другие необходимые сведения. Отражать в

наименовании основной предмет будущей деятельности общества не

обязательно, хотя на практике это часто делается. Особенность наи-

менования любого юридического лица состоит в том, что оно включает

в себя еще и фирменное название этого лица (например,