Преобразование акционерного общества в ЕК
В отличие от трех рассмотренных выше способов создания ЕК, в процесс преобразования существующего акционерного общества в ЕК вовлечено только одно общество, правосубъектность которого изменяется в результате преобразования.[188]
Акционерные общества, созданные по праву одного из государств-членов ЕС и имеющие на территории Сообщества уставное место нахождения и административный центр, могут участвовать в создании ЕК путем преобразования при условии, что они имели не менее чем в течение двух лет дочернюю компанию, подчиняющуюся праву другого государства-члена ЕС.
В данном случае Регламент устанавливает, что только дочерняя компания, а не филиал, является свидетельством трансграничного характера операции.[189]
Регламент предусматривает, что преобразование акционерного общества в ЕК не приводит к ликвидации или созданию нового юридического лица. Более того, чтобы не позволить национальным компаниям обойти национальные законы путем использования данной формы, ее уставное место нахождения не может быть перенесено из одного государства-члена в другое в результате преобразования.
Исполнительный или административный органы компании, должны составить план преобразования, включающий отчет, разъясняющий и обосновывающий правовые и экономические вопросы создания ЕК и показывающий, как это отразится на акционерах и трудящихся компании. План преобразования должен быть опубликован как минимум за один месяц до даты проведения общего собрания акционеров по вопросу его одобрения, в соответствии с процедурой, установленной государством-членом ЕС. До одобрения плана преобразования и устава ЕК общим собранием, один или более экспертов, назначенных или одобренных судебным или административным органом государства-члена, где будет находиться ЕК после преобразования, должны подтвердить, что чистые активы компании не меньше уставного капитала плюс те резервы, которая компания обязана иметь согласно законодательству или уставу.
Общее собрание компании должно одобрить план преобразования и устав ЕК. Общее собрание акционеров принимает решение как минимум большинством голосов в две трети от голосующих акций или представленного подписного капитала. Однако, государство-член ЕС может предусмотреть, что если на общем собрании акционеров будет представлено более половины подписного капитала, то будет достаточного простого большинства. Более того, в данном случае подлежат применению положения о внесении изменений в учредительный договор и устав.
Вопрос об участии трудящихся в ЕК после преобразования должен быть решен в соответствии с положениями Директивы. Права и обязанности
преобразующейся компании, возникающие в силу национального законодательства о труде, индивидуальных и коллективных трудовых договоров и существующие на дату регистрации, переходят к ЕК с момента ее регистрации.
К рассматриваемым способам создания ЕК можно добавить еще один, который содержится в п. 2 ст. 3 Регламента, а именно: ранее образованные ЕК сами могут создавать дочернюю компанию тоже в форме ЕК, т.е. фактически речь может идти о компании одного лица, поскольку единственным учредителем новой первоначально будет ранее образованная ЕК. К таким ЕК будут, mutatis mutandis, применяться положения Директивы №89/667/ЕЕС от 21 декабря 1989 г. (так называемая Двенадцатая директива в области корпоративного права ЕС).
Анализ разработанных европейскими законодателями способов создания ЕК показывает, что они подходят далеко не для всех организационно-правовых форм юридических лиц. В частности, они имеют определенные ограничения по субъектному составу их участников. Так, первый и четвертый доступны лишь для акционерных обществ, второй - как для акционерных обществ, так и для обществ с ограниченной ответственностью. Участниками создания холдинговой ЕК могут быть как акционерные общества, так и общества с ограниченной ответственностью, перечисленные в Приложении №2 к Регламенту. Ограничение способов создания ЕК и вместе с тем закрепление европейскими законодателями требования о том, чтобы при создании ЕК путем слияния и преобразования учредителями непременно выступали акционерные общества, безусловно, сужает возможности использования данной формы различными юридическими лицами, снижает конкурентоспособность ЕК и ее привлекательность.
ЕК может быть создана только теми юридическими лицами, которые имеют национальность государств-членов ЕС. Регламент, правда, предоставляет государствам-членам ЕС право предусмотреть, что в создании
ЕК может участвовать компания, не имеющая административного центра в ЕС. Однако она должна быть создана по праву одного из государств-членов ЕС, иметь там свое уставное место нахождения и находиться в «фактической и устойчивой связи с экономикой одного из государств-членов ЕС» (абз. 5, ст. 2). Данные ограничения европейских законодателей, по всей видимости, направлены на то, чтобы избежать создания холдинговой ЕК компаниями, лишь формально связанными с экономикой ЕС и оградить Сообщество от проникновения крупных иностранных компаний. Однако подобные меры некоторыми исследователями расцениваются как «дискриминация компаний из
204
третьих стран».
4.