История права в системе юридического образования

До своего обособления в отдельную дисциплину история пра­ва, равно как и история государства, изучалась в рамках общей истории, представлявшей собой повествование (греческая история) о памятных событиях и участниках.

Тема 1. Введение в изучение всеобщей истории права и государства

25

считать Геродота (V в. до н.э.), являющегося автором первой клас­сификации форм, обсужденной им на примере Персии (монархия, олигархия). Авторство термина "всеобщая история" принадлежит греку Полибию, который назвал так историю Рима и покоренных им народов в пределах Римской империи. Всеобщая история пра­ва возникает как отрасль правоведения в европейских университе­тах в XVII в. в результате отпочкования от всеобщей истории, которая со временем стала всемирной историей, а не только ис­торией греко-римского и варварского (восточного), а затем и хри­стианского миров.

В университетском преподавании история вначале входила в состав энциклопедии законоведения, у истоков которой стоит не­мецкий философ Готфрид Вильгельм Лейбниц (1646—1716), сочи­нивший в самом начале своего научного пути трактат "Новый метод изучения и обучения юриспруденции" (1668), в котором он провел деление юридических наук на главные и вспомогательные (по аналогии с богословскими дисциплинами). К главным наукам он отнес догматику и полемику, а к вспомогательным — историю и эк­зегетику (искусство толкования законов). После издания труда Лейбница и под влиянием его классификации в Германии проис­ходит значительное расширение законоведческих дисциплин. Из числа положительных законодательств помимо римских, лан-гобардских, ленных и церковных законов, охватываемых общим термином "немецкие законы", сделались предметом специального изучения следующие дисциплины: философия законодательства (или так называемое естественное право), законы государственные (право публичное), законы гражданские (право частное), законы уголовные и право народное (право народов, общенародное пра­во, ставшее впоследствии международным правом),

В 1748 г.

В 1757 г. Стефан Пюттер дал вводной науке законоведения название "энциклопедия законоведения". Оно было в то время

26

Всеобщая история права и государства

весьма распространенным и типическим для сочинений, излагав­ших общие сведения из области известной науки или круга наук (существовали и преподавались энциклопедии наук богословских). Они обычно ограничивались обозначением предмета изучения, составных частей (отдельных наук) и метода (методы), т.е. спо­соба изучения и преподавания. В 1761 г. Неттельблатт, профес­сор из Галле, внес в энциклопедию законоведения историческое обозрение источников законодательства (впоследствии эту часть станут называть историей права). Рейтемейер, профессор из Геттингена, стал с 1785 г. излагать историческое обозрение со­вместно с характеристикой внутреннего содержания законов (так называемую внутреннюю историю права). В 1848 г. Карл Пют-тер в работе "Введение в науку о праве, или Юридическая энциклопедия и методология" впервые включил "всеобщую историю права" в курс энциклопедии.

Всеобщая история права преподавалась в России под различ­ными названиями: вначале — "права знатнейших древних и ны­нешних народов" (по Университетскому уставу 1805 г.), затем по отдельным правовым "семействам" (К.А.

Впервые всеобщая история права стала преподаваться с 1842 г. в Киевском университете, и преподавание это велось по фунда­ментальному труду КА. Неволина "Энциклопедия законоведения" (1839 г.), в котором всеобщая история законоведения составляла "особенную часть" энциклопедии. Сама всеобщая история законов и законоведения подразделялась на древнюю и новую, к которым, по мнению Неволина, можно было присовокупить и историю бу­дущего времени. В частности, он имел в виду то обстоятельство, что поскольку славянские народы позже выступили на поприще истории и позже начали образовываться, чем германские народы (второе вместе со славянами "семейство народов... особенно дей­ствующих в новой истории"), постольку нельзя с такой же яснос­тью определить характер эпохи истории славянских народов, а по­тому, может быть, "их назначение простирается за пределы но­вой истории".

Первая кафедра всеобщей истории права была организована в 1872 г. в Демидовском юридическом лицее г. Ярославля, который был приравнен к статусу университетского учебного заведения. Здесь же в 1872 г. вышла первая учебная книга по этому курсу под названием "История права", принадлежащая перу ректора лицея М.Н. Капустина (1848-—1894).

Законы человеческого существования непознаваемы, считал Капустин в противоположность модным социологическим веяни­ям своего времени, "все попытки отыскать законы, которым под-

Тема 1. Введение в изучение всеобщей истории права и государства

27

чиняется история права и которые управляют судьбами народов, не имеют строгого научного обоснования". Право он толковал вслед за представителями исторической школы права как выра­жение творчества человеческой личности, а следовательно, ис­тория права есть часть истории человеческого сознания. Само право есть сила консервативная и примирительная. Наука всеоб­щей истории "дает смысл жизни, предохраняет от мечтательно­сти и односторонности, воспитывает уважение к непреложным явлениям общественного порядка и к их постепенному измене­нию".

Другой позиции придерживался профессор А.Н. Стоянов из Харьковского университета (1830—1907), который считал прило-жимым к истории права общее учение о прогрессе в истории. Эмбрионы права, по его толкованию, можно усматривать в част­ной (кровной) мести и самосуде. Кроме того, не в античности, а на Востоке сокрыты "корни всемирной цивилизации и зародыши мно­гих из тех учреждений, которые мы привыкли считать делом но­вого времени". Право есть прежде всего продукт цивилизации. Оно же является средством выработки национального самосознания и культуры.

В истории права действуют следующие эмпирические законы:

• возникновение частной собственности на землю из коллек­тивной, общей поземельной собственности, а также установление права собственности на движимые вещи;

• происхождение государственных учреждений арийских на­родов из институтов первобытного общинного быта;

« обычай как источник положительного права предшествовал закону, причем усиление законодательной деятельности способ­ствовало укреплению государственной власти и ослаблению влас­ти общины;

• вещное (имущественное) право и некоторые другие отрасли обусловили (вплоть "до подчиненности") право брачно-семейное;

• в древних кодификациях нормы уголовного права преобла­дают над нормами гражданского права;

• нормы гражданского права больше зависят от нравствен­ных, экономических и социальных причин, нежели от причин по­литических (Научное значение всеобщей истории права // Юри­дический вестник. 1879. Кн. X. С. 633—634).

28

Всеобщая история права и государства

В советский и постсоветский периоды (вплоть до настоящего времени) учебники и учебные пособия существуют и издаются под двумя названиями — "Всеобщая история государства и права" (труды С.Ф.

С учетом внесенных недавно уточнений и дополнений в пред­мет теоретического правоведения и признания за аксиому положе­ний о том, что право гораздо старше государства и государствен­ных законов и что право не есть только одномерно детерминиро­ванное проявление базиса и "воли господствующего класса, воз­веденной в закон", историю права следует называть всеобщей ис­торией права и государства и считать ее именно всеобщей, т.е. уни­версальной (многоединой), без искусственного и неоправданного обособления России и пограничных с нею стран (стран ближнего и дальнего зарубежья). Это новое, уточненное название становится особенно логичным и оправданным, если принять во внимание, что рубежи России-государства значительно отличались от нынеш­них не только 20, но и 200 и особенно 1000 лет назад.

Этой позиции в историческом и теоретическом правоведении придерживался в свое время историк и социолог права П.А. Соро­кин. Он объявил, в частности, о явной "ошибочности мнения, гла­сящего, что право обязано своим существованием государству, что оно появляется только с возникновением государства, что правом являются только нормы, изданные государством, и т.д. ...Подобные теории ставят дело вверх ногами" (Сорокин П.А. Эле­ментарный учебник по общей теории права в связи с теорией го­сударства. Ярославль, 1919. С. 130—131).

В узком значении всеобщая история права — это сравнитель­ная история законодательств (Я.М. Коркунов). Однако с учетом того обстоятельства, что право, как язык, искусство и даже нравы на­рода, составляющие индивидуальность его культуры, представляет собой "продукт бесчисленных воздействий и заимствований" (Новго­родцев П.И. Из лекций по общей теории права. Часть методологичес­кая. М., 1904.

Периодизация истории. Периодизация истории права в боль­шинстве учебных изданий все еще строится в соответствии с мар­ксистской традицией в обществоведении: рабовладельческое госу-

Тема 1. Введение в изучение всеобщей истории права и государства

29

дарство и право, феодальное государство и право, социалистичес­кое государство и право с добавлением разделов о постсоциали­стическом праве и государстве. Заслуга К. Маркса в области изу­чения истории общества связывается с введением понятия обще­ственно-экономической формации как совокупности данных произ­водственных отношений, воспринимаемых в качестве фундамен­тальных, базисных отношений, которые детерминируют все дру­гие области социальной жизни, в том числе государство, право, законы. Марксистское учение о смене и функционировании фор­маций как естественно-историческом процессе по сути дела состав­ляет учение о единой общечеловеческой цивилизации с присущими ей вполне определенными закономерностями возникновения и из­менения.

В марксистской социологии, т.е. в учении об общих закономер­ностях возникновения и развития социальных институтов, струк­тур и коллективных форм существования, включая государство и общество, одним из основополагающих постулатов стало утверж­дение, что право не имеет своей истории, что оно пассивно сле­дует за изменениями способа производства и политической над­стройки, частью которой оно, собственно, и является.

Однако такая позиция не учитывает элементов преемственно­сти в использовании правовых институтов и конструкций у отдель­ных народов или в опыте нескольких государств на протяжении нескольких исторических эпох. Так, например, римское право до сих пор в своих основных конструкциях и определениях входит в понятийный аппарат таких отраслей, как современное гражданс­кое право, а также конституционное право, и в некоторые кон­струкции и определения канонического права.

Существуют попытки принять во внимание периодизацию истории мировых цивилизаций А. Тойнби и других историков, но на этом пути встречается немало трудностей, поскольку одних цивилизаций необходимо учесть около трех десятков. Однако в отличие от марксистской традиции, ориентированной на истолко­вание закономерностей истории как смены общественно-экономи­ческих формаций и на обнаружение черт сходства в политическом и правовом опыте разных народов и государств, цивилизационная версия исторического процесса в большей мере способствует вы­явлению специфических и характерных черт в этом опыте. Одна­ко и здесь не учитывается в должной степени, что право, подобно многим образцам художественного, архитектурного или словесного творчества, может распространяться в территориальном простран­стве в процессе культурных, торговых и иных контактов в виде частичного или полного заимствования, "в случае же военных столкновений и соперничеств эти заимствования могут быть не только добровольными, но и принудительными. Вот почему одина-

30

Всеобщая история права и государства

ковые юридические институты и конструкции встречаются у древ­них вавилонян и евреев, у римлян — народов весьма непохожих, имеющих разный религиозный опыт и уровень хозяйственного раз­вития.

К. Ясперс в отличие от Тойнби предпочел воспринимать исто­рию как историю культуры, обозреваемую на протяжении около 5 тыс. лет. От истории земли и истории жизни на земле (в после­днем случае около полумиллиона лет) история духовная отлича­ется тем, что это всегда ясное для человека прошлое: когда есть осознание истории, когда есть традиция, есть документы, есть осознание своих корней и традиций.

Цивилизация, согласно определению американского истори­ка С. Хантингтона, есть некая культурная общность наивысшего ранга и одновременно самый широкий масштаб или уровень куль­турной самоидентификации людей. Обращаясь к современному представлению о цивилизациях, он пишет: "Люди разных цивили­заций по-разному смотрят на отношения между Богом и человеком, индивидом и группой, гражданином и государством, родителями и детьми, мужем и женой, имеют разные представления о соотно­сительной значимости прав и обязанностей, свободы и принужде­ния, равенства и иерархии. Они не исчезнут в обозримом будущем. Они более фундаментальны, чем различие между политическими идеологиями и политическими режимами".

И Тойнби, и Хантингтон, а также отчасти и Ясперс верно фиксируют главную характерную черту цивилизаций прошлых и современных — тип религиозного мировосприятия. Единая история человечества, таким образом, распадается на множество отдель­ных и замкнутых цивилизаций. В таком восприятии истории оче­виден отказ от линейного (прогрессистского) истолкования истори­ческого развития как движения однонаправленного и детермини­рованного прогрессом разума, производства или технических средств. Этот же подход противоположен в ряде существенных черт и другой версии истории — о трех основных стадиях: аграр­ном (традиционном), индустриальном (современном) и постиндус­триальном (информационном, технотронном и в какой-то мере постсовременном) обществах. Однако эти характеристики не вклю­чают в достаточно полной мере опыт политических новаций XX в. с его двумя мировыми войнами, с разделом мира на два противоборствующих лагеря — социалистический и капитали­стический и возникновением движения за искоренение всех форм колониальной и неоколониальной зависимости слаборазвитых стран.

По этой версии Запад является создателем индустриальной цивилизации (т. е. современного общества и современной секуляри­зованной цивилизации), тогда как Восток (прежде всего Азия и

Тема 1. Введение в изучение всеобщей истории права и государства

31

Африка) смог создать только относительно развитое аграрное общество и соответствующие религиозные и политические инсти­туты. По этой логике Запад универсален не в силу своей религи­озности, а в силу индустриальной цивилизации с ее формально-юридической и политической (административной) рациональностью и более эффективной организацией производства и товарного об­мена. Последним словом этого истолкования истории стало утвер­ждение американского футуролога Ф. Фукуямы о том, что запад­ная (либеральная) демократия является последней и окончательной формой правления, на которой призвано успокоиться человечество в своих поисках и экспериментах. Такое обобщение было сделано после развала мировой социалистической системы и окончания "холодной войны" между США и СССР в начале 90-х годов.

Наиболее предпочтительной в этой ситуации была и остается периодизация, принятая в науке всеобщей истории: древность, средние века и современность (период новой и новейшей истории). Именно этой периодизации мы и будем придерживаться в дальней­шем изложении. Разумеется, в тех случаях, когда существующая ( историография и сведения об эволюции права позволяют предста-1 вить право и государство как культурно-функциональные един-1 ства (культурно-исторические типы), в анализе этих явлений и! тенденций перемен вполне уместным будет использование резуль-[ татов исторической социологии в лице таких ее выдающихся пред-1 ставителей, как П.А. Сорокин, К. Ясперс, А. Тойнби и др. Культуры! (цивилизационные культуры) представляют собой более сложные! типы взаимодействий и взаимосвязей, чем общественные форма-! ции. Так, по толкованию Сорокина, внутри культурных систем! можно выделить три взаимосвязанных уровня, представленных! идеологическими, поведенческими и материальными системами/ Каждая из этих уровневых систем распадается на отдельные куль-1 турные системы — языка, искусства, этики, политики, экономики! и, разумеется, системы права, которые в совокупности создают в! процессе взаимодействия единую идеологию надсистемы (суперси-1 стемы), последняя же в свою очередь формулирует предельные и| всеобщие ценности, истины и доктрины.