§ 3. Тенденции построения системы уголовных наказаний в современном зарубежном законодательстве

К исправительным наказаниям относятся: 1) тюремное заключение; 2) штраф; 3) штрафо-дни; 4) работа в общественных интересах; 5) наказания, лишающие прав или ограничивающие права; 6) дополнительные наказания (ст. 131.3 УК Франции). Дополнительные наказания в системе занимают последнее место, не перечисляются, а объединяются общим понятием «дополнительные наказания».

Штрафо-дни, наказания, состоящие в лишении или ограничении прав, а также бесплатные общественно полезные работы составляют систему альтернативных наказаний и не предусмотрены в санкциях Особенной части УК. Их альтернатив­ный характер связан с возможностью назначения вместо тюремного заключения, предусмотренного за совершение того или иного проступка¹. В статье 131.7 УК Франции указано, что наказания, связанные с лишением или ограничением прав, могут быть назначены также и за те проступки, которые подлежат наказанию только штрафом. Законодатель Франции допускает назначение не одного, а не­скольких наказаний, связанных с лишением или ограничением прав, всего их 11: лишение водительских прав на срок не более 5 лет; запрещение управлять неко­торыми транспортными средствами в течение не более 5 лет; аннулирование во­дительских прав с запрещением ходатайствовать о выдаче новых прав в течение не более чем 5 лет; конфискация одного или нескольких транспортных средств, принадлежащих осужденному; приведение в неподвижное состояние одного или нескольких транспортных средств, принадлежащих осужденному, сроком не бо­лее 1 года; запрещение хранения или ношения оружия, на которое требуется раз­решение, сроком не более 5 лет; конфискация одной или нескольких единиц ору­жия, принадлежащего осужденному или находящегося в его свободном распоря­жении; изъятие разрешения на охоту с запрещением ходатайствовать о выдаче нового разрешения в течение не более 5 лет; запрещение сроком не более 5 лет пускать в обращение чеки, иные, нежели те, которые позволяют получать средст­ва векселедателем в присутствии плательщика по переводному векселю, или те, которые удостоверены, либо пользоваться кредитными карточками; конфискация вещи, которая служила или была предназначена для совершения преступного деяния, или вещи, которая получена в результате преступного деяния; запрещение сроком не более 5 лет осуществлять какую-либо профессиональную или обще­ственную деятельность, если возможности, которые предоставляет такая деятель­ность, были сознательно использованы для подготовки или совершения пре­ступного деяния (ст. 136.6 УК Франции).

М.. 2008. С. 283.

В статье 131.10 УК Франции говорится: «Если это предусмотрено законом, преступление или проступок могут быть наказаны одним или несколькими до­полнительными наказаниями, которым подвергаются физические лица, влекущи­ми за собой запрещение, лишение, неправоспособность или изъятие какого-либо права, предписание определенного ухода или обязанность действовать, приведе­ние в неподвижное состояние или конфискацию какой-либо вещи, закрытие како­го-либо заведения либо афиширование вынесенного решения или его распростра­нение в печати или любым другим способом аудио-видеосообщения»¹. Можно констатировать, что в УК Франции, в отличие от УК РФ, дополнительные наказа­ния характеризуются многообразием, а также на законодательном уровне закреп­лена возможность назначения нескольких дополнительных наказаний за соверше­ние одного преступления или проступка. В УК Франции санкции сформулирова­ны по принципу фиксирования лишь основных наказаний. Дополнительные нака­зания предусмотрены в Особенной части отдельно, применительно к группам преступных деяний, и приводятся в конце каждой главы^{[196] [197].}

Наказания, которым подвергаются физические лица за нарушения, — это штраф и лишение определенных прав или их ограничение, включающее: 1) лише­ние водительских прав не более 1 года; 2) приведение в неподвижное состояние одного или нескольких транспортных средств, принадлежащих осужденному, сроком не более 6 месяцев; 3) конфискация одной или нескольких единиц оружия, принадлежащих осужденному или находящихся в его свободном распоряжении; 4) изъятие разрешения на охоту с запрещением ходатайствовать о выдаче нового разрешения в течение не более 1 года; 5) запрещение сроком не более 1 года пус­кать в обращение чеки, иные, нежели те, которые позволяют получать средства векселедателем в присутствии плательщика по переводному векселю, или те, ко­

торые удостоверены, либо пользоваться кредитными карточками; 6) конфискация вещи, которая служила или была предназначена для совершения преступного деяния, или вещи, которая получена в результате совершения преступного дея­ния. Количество возможных ограничений прав, применяемых за совершение на­рушений, по сравнению с назначаемыми за совершение преступлений и проступ­ков сокращено, но основное отличие, конечно, заключается в существенном сни­жении сроков этих ограничений.

УК Франции не связывает суд необходимостью назначения лишь одного из наказаний, предусмотренных санкцией статьи за совершенное деяние, предостав­ляя ему широкие возможности в выборе не только вида и размера наказания, но и их количества. Так, отмечают исследователи, «за совершение преступления или проступка суд может назначить: 1) два основных наказания — лишение свободы и штраф, если оба они предусмотрены санкцией, а также одно или несколько до­полнительных наказаний, специально предусмотренных за совершение того или иного преступления или проступка; 2) какое-либо одно из двух предусмотренных основных наказаний, а также одно или несколько предусмотренных дополнитель­ных наказаний; 3) два основных наказания, если оба они предусмотрены без на­значения какого-либо дополнительного; 4) какое-либо одно из двух предусмот­ренных основных наказаний без назначения дополнительного. Кроме того, за со­вершение проступка суд вправе назначить только дополнительное наказание либо одно или несколько дополнительных наказаний в качестве основного наказания»¹.

В УК ФРГ лишь два основных наказания — лишение свободы (§ 38-39 УК ФРГ) и денежный штраф (§ 40-43 УК ФРГ). Дополнительным наказанием являет­ся запрещение управлять транспортным средством (§44 УК ФРГ). К дополни­тельным последствиям, следующим за преступлением, по УК ФРГ относится ли­шение права занимать определенные должности, пользоваться правами, получен­ными в результате публичных выборов, права публично избирать или голосовать, права быть избранным и права голоса (§ 45 УК ФРГ). Существует еще «система

мер» — специфические последствия виновно совершенного деяния, которые не относятся ни к наказанию, ни к дополнительным последствиям — это любые ме­ры исправления и безопасности, конфискация имущества, изъятие предметов пре­ступления, уничтожение орудий преступления и запрещенных к обороту вещей¹.

Размер лишения свободы лежит в основе деления уголовных правонаруше­ний на преступления и проступки. Так, в соответствии с § 12 УК ФРГ преступле­ниями являются противоправные деяния, за совершение которых в качестве ми­нимального наказания предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок от 1 года и более. Проступками же признаются противоправные деяния, за совер­шение которых минимальным наказанием выступает лишение свободы на более короткий срок или денежный штраф. При этом подчеркивается (в отличие от ч. 6 ст. 15 УК РФ), что отягчающие или смягчающие обстоятельства, предусмотрен­ные в предписаниях Общей части, или для особо тяжких либо менее тяжких слу­чаев при делении деяний во внимание не принимаются. Лишение свободы уста­навливается на срок от 1 месяца до 15 лет (§38 УК ФРГ). Исполнение лишения свободы в последнее десятилетие вытеснено существенным распространением приостановления наказания с испытанием. Свыше 80% всех наказаний, которые назначаются судами в отношении взрослых, являются штрафы. Несмотря на кри­тику, сохранилось наказание в виде пожизненного лишения свободы^{[198] [199]. Денежный штраф по УК ФРГ назначается в дневных ставках, в тех случаях, когда преду­смотрен в санкции статьи Особенной части УК либо когда законом предусмотре­но наказание до 6 месяцев лишения свободы, но в лишении свободы необходимо­сти нет (ч. 2 § 47 УК ФРГ). При смягчении наказания возможна замена лишения свободы штрафом на основании ч. 2 § 49 УК ФРГ. Штраф может выступать как основным, так и дополнительным наказанием. Если лицо обогатилось или пыта­лось обогатиться в результате совершения деяния, то наряду с лишением свободы ему может быть назначен обычно не назначаемый или назначаемый альтернатив­}

но денежный штраф (§41 УК ФРГ). В отличие от УК РФ, назначение штрафа как дополнительного наказания отдается по УК ФРГ на усмотрение суда при наличии корыстного мотива.

Запрещение управлять автомобилем может быть назначено на срок от 1 до 3 месяцев наряду со штрафом или лишением свободы (§ 44 УК ФРГ). Основаниями его назначения являются: совершение указанного в УК преступления (наличие вины); вождение любого автомобиля; связь с преступлением (возможна и пере­возка краденого) либо нарушение водительских обязанностей (не сам управлял)^[200].

Дополнительные последствия в виде лишения права занимать должности, права быть избранным и права голоса наступают, если кто-либо вследствие со­вершения преступления подвергается наказанию в виде лишения свободы на срок не менее года. Данное последствие устанавливается на срок до 5 лет. С утратой правовой способности занимать публичные должности осужденный одновремен­но лишается соответствующего правового статуса и прав, которые он имел. С ут­ратой способности обретать права, вытекающие из публичных выборов осужден­ный одновременно лишается соответствующего правового статуса и прав, кото­рые он имел, если закон не определяет ничего иного. Суд может лишить осуж­денного на срок от 2 до 5 лет права публично избирать или голосовать, если закон предусматривает это особо (§45 УК ФРГ).

Наряду с наказанием, УК ФРГ устанавливает меры исправления и безопас­ности, связанные с лишением свободы (помещение в психиатрическую больницу, лечебное учреждение и превентивное заключение (предусматривается только для действительно опасных уголовных преступников)) и не связанные с лишением свободы (установление руководящего надзора за поведением осужденного, лише­ние разрешения на управление автотранспортным средством, которое нужно от­личать от дополнительного наказания в виде временного запрещения управлять автотранспортным средством, и запрет на профессию).

УК Японии в ст. 9 перечисляет возможные наказания. Японский законода­тель все наказания делит на основные и дополнительные. К числу основных он относит смертную казнь, лишение свободы с принудительным трудом, лишение свободы без принудительного труда (тюремное заключение), денежный штраф, уголовный арест и малый штраф. Дополнительным наказанием признается только конфискация^[201]. Наказания располагаются от наиболее к наименее строгому, при этом сначала перечисляются основные, а потом говорится о дополнительном на­казании. Лишение свободы как с принудительным трудом, так и без него (тюрем­ное заключение) может быть как срочным, так и бессрочным. Оба эти наказания устанавливаются на срок от 1 месяца до 15 лет. В соответствии со ст. 14 УК Япо­нии допускается усиление названных наказаний до 20 лет или смягчение — на срок не менее 1 месяца. Денежный штраф составляет от 10 тыс. иен и более, од­нако в случае смягчения наказания он может быть сокращен до менее 10 тыс. иен. Малый штраф устанавливается в сумме от 1 тыс. до 10 тыс. иен. Уголовный арест назначается на срок от 1 дня до 30 дней и состоит в содержании в арестном доме. Статья 19 УК Японии включает перечень предметов, подлежащих конфискации:

1) предмет, который представляет собой образующий элемент преступления;

2) предмет, который был употреблен при совершении преступления или предна­значался для этого; 3) предмет, появившийся в результате преступления или по­лученный на основании преступления либо как вознаграждение за преступление; 4) предмет, полученный в обмен на предмет, названный в предыдущем пункте. То есть в УК Японии речь идет о так называемой специальной конфискации, посколь­ку предмет конфискации обязательно должен быть «связан» с преступлением.

В США к основным наказаниям, как правило, относятся смертная казнь, тюремное заключение, пробация и штраф; к дополнительным — различные меры, такие как возложение обязанности загладить причиненный ущерб, лишение прав, конфискация имущества. Наряду с наказанием, американское законодательство (как федеральное, так и штатов) предусматривает меры безопасности. США оста­

ется единственной из развитых стран, где по-прежнему смертная казнь не только закреплена на законодательном уровне, но и применяется на практике. Виды и количество преступлений, за которые возможно назначить смертную казнь, в раз­ных штатах отличаются. Всего насчитывается до 70 преступлений, могущих по­влечь смертную казнь¹.

Наиболее распространенным наказанием в США выступает лишение свобо­ды — краткосрочное, длительное или пожизненное. Максимальные сроки лише­ния свободы ни федеральными законами, ни законами штатов, как правило, не определяются, поэтому назначение лишения свободы на срок 30-50 или даже 100 лет не является редкостью. Срок лишения свободы лежит в основе деления уголовных правонарушений на виды. В примерном Уголовном кодексе посяга­тельства разделяются на два вида: преступления и нарушения. Преступления, в свою очередь, делятся на фелонии, мисдиминоры и малые мисдиминоры. Для фе­лоний предусматривается трехзвенная градация: фелония первой степени (деяние, наказуемое лишением свободы, минимальный срок которого 1-10 лет, максималь­ный — пожизненное тюремное заключение как альтернатива смертной казни); фелония второй степени (наказывается минимальным лишением свободы 1-3 го­да, максимальным — 10 лет); фелония третьей степени (наказывается лишением свободы минимальным сроком 1-2 года, а максимальным — 5 лет). Мисдимино­ры наказуемы лишением свободы сроком до одного года, а малые мисдиминоры — до 30 дней. Нарушение влечет за собой только наложение штрафа или другого имущественного взыскания, оно не образует преступления и не влечет правопо- ражений или ухудшения правового положения^{[202] [203]. Но такая классификация престу­плений воспринята не всеми штатами.}

Не менее распространен в США и штраф. Он может быть назначен в каче­стве как основного, так и дополнительного наказания. И федеральное законода­

тельство, и законодательство штатов предоставляет широкие возможности для его назначения, размеры штрафа существенно отличаются в разных штатах¹.

Пробация — наказание, которое, как правило, не назначается за совершение тяжких преступлений, предусматривающих длительные сроки лишения свободы, пожизненное лишение свободы или смертную казнь. Лицо, осужденное к проба­ции, обязано под страхом ее отмены соблюдать на свободе предписанные судом условия^{[204] [205]. Условия пробации устанавливает суд, они делятся на обязательные (на­пример, не совершать преступлений, предусмотренных федеральным или местным правом, в течение всего срока пробации) и дискреционные, перечень которых явля­ется открытым (например, материальная поддержка лиц, находящихся на иждиве­нии у осужденного, и выполнение других семейных обязанностей; уплата штрафа; осуществление реституции в отношении потерпевшего от преступления и др.)[206].}

Конфискация имущества является дополнительным наказанием. Общей конфискации федеральное законодательство США не предусматривает. Но в ст. 982 раздела 18 Свода законов США говорится, что если, по мнению суда, соб­ственность, включая недвижимость, была приобретена на средства, полученные преступным путем, то она может быть конфискована. Специальная конфискация широко применяется на практике, предусмотрена федеральным законодательст­вом и законодательством штатов. К числу дополнительных наказаний относится и реституция (предусмотрена и на федеральном уровне, и на уровне штатов). Рести­туция предполагает возмещение потерпевшему в виде возвращаемого имущества (например, при краже) или его эквивалента в денежном выражении, произведен­ных расходов, понесенных потерпевшим на лечение, и т. д. Федеральное законо­дательство в размер реституции включает также «утраченный доход» потерпев­

шего по причине нанесенного ему телесного повреждения, а также расходы на похороны (в случае смерти).

Итак, говоря предварительно о тенденциях построения систем уголовных наказаний в законодательстве зарубежных стран, можно отметить, что, в отличие от российского уголовного законодательства, системы наказаний иностранных государств (так называемого дальнего зарубежья) включают значительно меньше основных наказаний, чем УК РФ, который в настоящий момент содержит девять основных наказаний (ч. 1 ст. 45). Законодательство большинства стран ограничи­вается преимущественно 3-5 основными наказаниями. В системах, как правило, отсутствует смертная казнь, а также неизвестны им и некоторые другие наказа­ния, включенные в ст. 44 УК РФ (например, исправительные работы). Штраф и общественные работы могут назначаться и как основное, и как дополнительное наказание, лишение права занимать определенные должности или заниматься оп­ределенной деятельностью признается чаще всего дополнительным наказанием. В отличие от российского законодательства, предусматривающего только один вид «чистого» дополнительного наказания (лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград), применение кото­рого ограничено категорией тяжкого или особо тяжкого преступления, кодексы изученных государств содержат обширный перечень дополнительных наказаний, связанных с лишением или ограничением тех или иных прав^[207].

До распада единого Советского государства система наказаний на террито­рии союзных республик практически не отличалась. Однако в настоящее время небезынтересен опыт построения систем наказаний в этих государствах, потому что, так же как и России, им пришлось полностью обновлять свое законодатель­ство, в том числе и уголовное, с учетом сложившихся новых политических, эко­номических и социальных условий. Большинство стран бывшего советского про­странства при построении национального уголовного законодательства опирались

на модельный Уголовный кодекс государств-участников СНГ. Вместе с тем ряд из них приняли уголовные кодексы, опираясь на опыт стран дальнего зарубежья. Другие же, изначально учитывавшие рекомендации Модельного кодекса, со временем либо приняли новые УК, либо внесли ряд существенных изменений в действующие УК, в том числе и в части построения систем уголовных наказа­ний.

В соответствии со ст. 62 УК Молдовы к физическим лицам могут быть при­менены следующие наказания: штраф; лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью; лишение воинского или специального звания, классного чина и государственных наград; неоплачиваемый труд в пользу общества; лишение свободы на определенный срок; пожизненное заключение. Два наказания — лишение свободы на определенный срок и пожиз­ненное заключение — применяются только в качестве основных. Неоплачивае­мый труд в пользу общества может применяться в качестве основного наказания или при условном осуждении как обязательство на период испытательного срока. Штраф, лишение права занимать определенные должности или заниматься опре­деленной деятельностью являются «смешанными» наказаниями. Лишение воин­ского или специального звания, классного чина и государственных наград приме­няется только в качестве дополнительного наказания¹. Наказания в УК Молдовы располагаются от наименее к наиболее строгому, аналогично УК РФ, основные и дополнительные наказания входят в единый перечень. Регламентация многих на­казаний сходна с российским законодательством, однако, в отличие от УК РФ, система наказаний по УК Молдовы значительно сокращена и насчитывает всего 6 наказаний^{[208] [209].}

В статье 48 УК Беларуси основных наказаний предусмотрено 11, дополни­тельных — 2. Наказания располагаются от наименее к наиболее строгому. Боль­шинство наказаний, включенных в систему, аналогичны указанным в ст. 44 УК

РФ. Но, во-первых, вместо обязательных работ УК Беларуси говорит об обществен­ных работах; во-вторых, общественные работы в ст. 48 УК Беларуси располагаются на первом месте, т. е. признаются самым мягким наказанием; в-третьих, арест в сис­теме признан более мягким наказанием, чем ограничение свободы; в-четвертых, системе наказаний Беларуси неизвестны принудительные работы; в-пятых, до­полнительные наказания не входят в общий перечень и образуют как бы само­стоятельную систему, о которой говорится в ч. 2 ст. 48 УК Беларуси; в-шестых, к дополнительным наказаниям, наряду с лишением воинского или специального звания, относится также и конфискация имущества, к «смешанным» — не только штраф и лишение права занимать определенные должности или заниматься опре­деленной деятельностью, но и общественные работы.

Регламентация многих наказаний аналогична УК РФ. Обращает на себя внимание позиция белорусского законодателя в части лишения свободы. Так, ли­шение свободы устанавливается на срок от 6 месяцев до 12 лет, за особо тяжкие преступления — на срок более 12 лет, но не свыше 15 лет, а за особо тяжкие пре­ступления, сопряженные с умышленным посягательством на жизнь человека, — на срок не свыше 25 лет. Срок лишения свободы за преступления, совершенные по неосторожности, не может превышать 10 лет (ст. 57)^[210]. В отличие от УК РФ, при определении наказания за отдельные категории преступлений законодатель устанавливает не только верхнюю, но и нижнюю границу наказания. Пожизнен­ное лишение свободы рассматривается исключительно как альтернатива смертной казни.

Конфискация имущества как дополнительное наказание делится на общую и специальную. Конфискация имущества устанавливается за тяжкие и особо тяж­кие преступления, совершенные из корыстных побуждений, и может быть назна­чена судом только в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК Беларуси. Она не присоединяется в качестве дополнительно­го наказания к штрафу или исправительным работам. Специальная конфискация

применяется независимо от категории преступления и вида назначенного наказа­ния (ст. 61 УК Беларуси).

3 июля 2014 г. в Казахстане был принят новый Уголовный кодекс. В ста­тье 40 «Виды наказаний» УК Казахстана содержится 3 подсистемы: 1) основные наказания, назначаемые за совершение уголовного проступка; 2) основные нака­зания, назначаемые за совершение преступления; 3) дополнительные наказания. Обращает на себя внимание, что число возможных наказаний невелико. Так, за уголовные проступки могут быть назначены штраф, исправительные работы, при­влечение к общественным работам, арест. За преступления — штраф, исправи­тельные работы, ограничение свободы, лишение свободы, смертная казнь. Те на­казания, которые могут назначаться как за уголовные проступки, так и за престу­пления, отграничиваются размером. К числу дополнительных относятся: конфи­скация имущества; лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина, дипломатического ранга, квалификационного класса и государст­венных наград; лишение права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью; выдворение за пределы Республики Казахстан ино­странца или лица без гражданства. Наказания в каждой из подсистем располага­ются от наименее к наиболее строгому. Регламентация конкретных наказаний, в отличие от более раннего законодательства, существенно отличается от УК РФ. Так, например, арест устанавливается от 30 до 90 суток. Ограничение свободы со­стоит в установлении пробационного контроля за осужденным на срок от 1 года до 7 лет, верхняя граница общественных работ составляет 300 часов и др. Обра­щает на себя внимание тот факт, что законодатель Казахстана отказался от исчис­ления штрафа в абсолютном денежном выражении и предусматривает возмож­ность его исчисления: 1) в размере, соответствующем определенному количеству месячных расчетных показателей, закрепленных законодательством, или 2) в раз­мере, кратном сумме или стоимости взятки^[211].

УК Казахстана выделяет уголовные проступки и преступления. Безусловно, положительным является четкое разграничение наказаний за уголовные проступ­ки и преступления по видам и размерам наказания. Вместе с тем такого строгого разграничения не наблюдается при категоризации преступлений. Аналогично российскому законодательству, при определении категорий преступлений указы­вается только верхняя граница наказания (за исключением особо тяжкого престу­пления) (ст. 11 УК Казахстана).

УК Азербайджана, наряду с известными России, предусматривает лишение права управлять транспортным средством и принудительное выдворение за пре­делы Азербайджанской Республики, которые относятся к дополнительным нака­заниям. Общее количество наказаний — 11. Конфискация имущества и ограниче­ние свободы были исключены. Арест, принудительные работы и смертная казнь УК Азербайджана неизвестны. Подобно рассмотренным выше источникам, вме­сто обязательных работ говорится об общественных работах, наказания распола­гаются от наименее к наиболее строгому. Как и в ст. 44 УК РФ, все наказания объединены в единый перечень. К числу наказаний, назначаемых в качестве как основных, так и дополнительных, относятся штраф и лишение права занимать оп­ределенные должности или заниматься определенной деятельностью (ст. 43 УК Азербайджана)¹.

Уголовное законодательство Кыргызской Республики^{[212] [213] представляет инте­рес по следующим моментам. Во-первых, основные и дополнительные наказания располагаются отдельно; во-вторых, вместо обязательных работ предусмотрены «общественные работы»; в-третьих, общественные работы признаны самым мяг­ким наказанием и занимают первое место в «лестнице» наказаний; в-четвертых, в УК Кыргызской Республики не включены такие наказания, как ограничение по военной службе, арест, принудительные работы, смертная казнь; в-пятых, в сис­тему наказаний входят наказания, неизвестные УК РФ, — тройной айып (взыска­}

ние, налагаемое судом в трехкратном размере причиненного ущерба в денежном или натуральном выражении, две части которого взыскиваются в пользу потер­певшего в возмещение материального и морального ущерба, а третья — в пользу государства (ст. 45)), публичное извинение с возмещением ущерба; в-шестых, до­полнительные и «смешанные» наказания представлены более широко. Так, к чис­лу дополнительных относятся лишение специального, воинского, почетного зва­ния, классного чина, специального классного чина, дипломатического ранга и го­сударственных наград, конфискация имущества и лишение права управлять транспортным средством, а к числу назначаемых в качестве как основных, так и дополнительных — штраф, публичное извинение с возмещением ущерба и лише­ние права занимать определенные должности или заниматься определенной дея­тельностью.

УК Узбекистана дополнительные наказания располагает отдельно. В статье 43 сначала перечисляются основные наказания, а затем дополнительные, наказания располагаются от наименее к наиболее строгому^[214]. Как в российском законода­тельстве, в единую систему включены общие наказания и наказания, применяе­мые только к военнослужащим, к числу которых относятся ограничение по служ­бе и направление в дисциплинарную часть. Кроме названных, в ст. 43 УК Узбеки­стана говорится о штрафе, лишении определенного права, обязательных общест­венных работах, исправительных работах, ограничении свободы, лишении свобо­ды и пожизненном лишении свободы. Можно увидеть, что по сравнению с УК РФ система наказаний содержит меньше наказаний. Дополнительным является лише­ние воинского или специального звания. К числу наказаний, назначаемых в каче­стве как основных, так и дополнительных, относятся лишение определенного права и штраф. Законодатель Узбекистана отказался от смертной казни и ареста, хотя в первоначальной редакции УК они были.

Лишение свободы лежит в основе категоризации преступлений. Не пред­ставляющими большой общественной опасности являются умышленные преступ­

ления, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок не свыше 3 лет, а также неосторожные преступления, за них может быть назна­чено наказание в виде лишения свободы на срок не свыше 5 лет. Менее тяжкие — умышленные преступления, наказуемые лишением свободы на срок более 3 лет, но не свыше 5 лет, а также неосторожные преступления — на срок более 5 лет. К тяжким и особо тяжким относятся умышленные преступления, за которые соот­ветственно законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок более 5, но не свыше 10 лет и на срок свыше 10 лет либо пожизненное лишение свободы (ст. 15 УК Узбекистана). В отличие от УК РФ, при категоризации пре­ступлений указывается не только верхняя, но и нижняя граница наказания.

Система наказаний по УК Туркменистана состоит из 9 наказаний, располо­женных в порядке возрастания. Основные и дополнительные наказания включены в единый перечень: а) возложение обязанности загладить причиненный вред; б) штраф; в) лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью; г) лишение государственных наград, воинских и других званий; д) исправительные работы; е) возложение обязанности прожива­ния в определенной местности; ж) конфискация имущества; з) ограничение сво­боды; и) лишение свободы (ст. 44^[215]). В систему не входит смертная казнь, хотя в первоначальной редакции кодекса это наказание указывалось в ст. 55. Наказания, применяемые к военнослужащим, располагаются отдельно (ч. 2 ст. 44 УК), к их числу относятся ограничение по военной службе и содержание в военно­исправительной части.

Исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в во­енно-исправительной части, лишение свободы применяются только в качестве ос­новных наказаний. Возложение обязанности загладить причиненный вред, штраф, лишение права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью, возложение обязанности проживания в определенной местности, ограничение свободы назначаются в качестве как основных, так и дополнитель­

ных наказаний. Лишение государственных наград, воинских и других званий, конфискация имущества могут составлять только дополнительные наказания (ст. 45 УК Туркменистана). То есть по сравнению с УК РФ «смешанные» наказания в УК Туркменистана представлены более широко.

Наказания по УК Таджикистана и УК РФ практически полностью совпада­ют. Перечень наказаний весьма разнообразен и включает 12 наименований (ст. 47 УК Таджикистана¹). В систему наказаний не входят лишь принудительные работы и арест, однако включена конфискация имущества. Наказания располагаются от наименее к наиболее строгому, основные и дополнительные наказания описыва­ются в едином перечне. Отнесение наказаний к числу основных, дополнительных и назначаемых в качестве как основных, так и дополнительных аналогично ст. 45 УК РФ, исключение составляет лишь конфискация имущества, которая признает­ся дополнительным наказанием, а в уголовном законодательстве России она явля­ется иной мерой уголовно-правового характера.

УК Украины^{[216] [217] содержит аналогичный УК РФ перечень из 12 наказаний. По сравнению с УК РФ особенность заключается в отсутствии смертной казни и принудительных работ, сохранении конфискации имущества как наказания, а также ином расположении некоторых наказаний в зависимости от строгости. Так, лишение права занимать определенные должности или заниматься опреде­ленной деятельностью считается более суровым наказанием, чем лишение воин­ского, специального звания, ранга, чина или квалификационного класса. Как и по УК Беларуси, ограничение свободы признано более строгим наказанием, чем арест. Вместо обязательных работ говорится об общественных работах. На зако­нодательном уровне решен вопрос о порядке назначения основных наказаний и присоединении к ним дополнительных, что, безусловно, является положитель­ным. Так, в ч. 4 ст. 52 закреплено: «За одно преступление может быть назначено только одно основное наказание, предусмотренное в санкции статьи (санкции}

части статьи) Особенной части настоящего Кодекса. К основному наказанию мо­жет быть присоединено одно или несколько дополнительных наказаний в случаях и порядке, предусмотренных настоящим Кодексом».

Как указывалось выше, одним из методологических принципов Общей тео­рии систем выступает принцип неравнозначности явлений, обусловленный несов­падением их характеристик. Согласно данному принципу не существует двух аб­солютно тождественных систем, поэтому можно говорить лишь о сравнительных показателях эффективности рассматриваемых структур в разных системах отсче­та, поэтому, даже при всей кажущейся однородности объектов исследования, не­обходимо делать поправки на экономические, политические, социальные, при­родные, культурные и другие различия.

При отборе стран в первую очередь мы обратились к европейским в силу близости правовых систем и принадлежности к одной правовой семье. Но, так как их число достаточно велико (речь идет о странах так называемого дальнего зару­бежья), были выбраны те, которые характеризуются наиболее благоприятными экономическими, политическими показателями, а также показателями преступно­сти. Что касается стран бывшего СССР, то обращение к их опыту было обуслов­лено стремлением проанализировать, как они построили свои системы наказаний, несмотря на давление предыдущего советского опыта, в условиях перехода к ка­питалистической системе хозяйствования. Вместе с тем было изучено и законода­тельство иных развитых стран, не совпадающих с Россией в части принадлежно­сти к правовой семье, но имеющих близость политических и экономических сис­тем, например Японии и США. Проведенный анализ позволил обнаружить такие тенденции построения систем уголовных наказаний, которые можно оценить как обладающие непререкаемым характером.

Итак, анализ уголовного законодательства в части построения систем нака­заний стран как дальнего, так и ближнего зарубежья позволил диссертанту вы­явить ряд общих тенденций, которые могли бы быть учтены при совершенствова­нии отечественной системы уголовных наказаний. Во-первых, отметим, что большинство изученных стран ограничиваются небольшим количеством наказа-

ний, применяемых в качестве основных. Так, подсистема основных наказаний Норвегии насчитывает 5 видов, Голландии — 4, Польши — 5, Германии — 2, США — 4, КНР — 5 и т. д. Ни в одной стране бывшего СССР не обнаружено та­кого количества основных наказаний (9 видов в соответствии с ч. 1 ст. 45 УК РФ), как в России. Даже при совместном расположении основных и дополнительных наказаний в ряде государств их общее число меньше (например, в УК Молдовы общее количество наказаний 6, в УК Узбекистана — 8, в УК Туркменистана — 9 и т. д.), чем в России (13 наказаний). Это связано с тем, что зарубежный законода­тель стремился, чтобы сравнительная мера налагаемых наказаний была макси­мально очевидной, в целях реализации идеи справедливости при назначении на­казания (многие страны в конце XX в. отошли от утилитарных концепций наказа­ния, и им на смену пришла концепция «справедливо заслуженного», которая опи­рается на тезис о пропорциональности между преступлением и наказанием). Кро­ме того, в систему наказаний были включены только те наказания, которые имеют многолетний опыт применения, устоявшуюся практику и подтвердили свою эф­фективность в достижении целей наказания, соответствуют современным требо­ваниям в области охраны личности. За рубежом доминируют лишение свободы на разные сроки и штраф. В системах наказаний стран так называемого дальнего за­рубежья, как правило, отсутствует такое наказание, как смертная казнь, неизвест­ны им и исправительные работы, принудительные работы, ограничение по воен­ной службе, содержание в дисциплинарной воинской части.

Во-вторых, в ряде исследованных стран, в отличие от УК РФ, наказания, относящиеся к основным, и наказания, относящиеся к дополнительным, распола­гаются отдельно, образуя две самостоятельные подсистемы (например, УК Нор­вегии, УК Голландии, УК Японии, УК КНР, УК Беларуси, УК Казахстана, УК Кыргызской Республики и др.). Тем самым подчеркивается вспомогательная роль дополнительных наказаний.

В-третьих, в странах так называемого дальнего зарубежья общая система наказаний, в отличие от российского уголовного законодательства, не включает наказания, которые могут применяться только к военнослужащим (например,

Норвегия, Голландия, Япония, Германия и др.). В странах бывшего социалистиче­ского пространства наказания, применяемые к военнослужащим, входят в общую систему наказаний, что обусловлено многолетними советскими традициями, ко­торые были восприняты названными странами. Хотя следует обратить внимание, что в УК Туркменистана наказания, назначаемые военнослужащим, располагают­ся отдельно — в ч. 2 ст. 44 УК. В новом УК Казахстана наказания, назначаемые военнослужащим, в системе не предусмотрены.

В-четвертых, в странах бывшего социалистического пространства по срав­нению с УК РФ более широко представлены наказания, назначаемые в качестве как основных, так и дополнительных. Так, например, УК Беларуси и УК Казах­стана в числе «смешанных» называют не только штраф и лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, но и об­щественные работы. Что касается стран дальнего зарубежья, то к наказаниям, на­значаемым в качестве как основных, так и дополнительных, у них традиционно относится штраф. Дополнительные же наказания, в отличие от российского зако­нодательства, представлены очень широко. Так, например, уголовному законода­тельству Голландии известно 4 дополнительных наказания, Польши — 8, Швей­царии — 5, США — 4 и т. д. В большинстве исследованных стран в числе допол­нительного называется лишение прав, которое включает не только лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, но и лишение и ограничение иных прав, например, лишение права заниматься оп­ределенной профессией, посещать те или иные места, права избирать и быть из­бранным и т. д. Так, например, УК Голландии предусматривает 5 разновидностей лишения прав, УК Польши — 4, УК Франции — 11, в УК КНР говорится о литтте- нии политических прав, которое имеет 4 разновидности. Это наказание назнача­ется в том случае, если при совершении преступления лицо злоупотребило тем или иным правом. Позицию законодателя зарубежных стран считаем оправдан­ной, поскольку максимально индивидуализируется наказание с учетом обстоя­тельств совершения преступления и личности виновного, что, в свою очередь, яв­ляется выражением принципа справедливости в современном понимании. Тем са­

мым обеспечивается большая эффективность системы наказания в целом, так как она предоставляет больше возможностей правоприменителю назначить справед­ливое наказание. Широкий выбор дополнительных наказаний позволяет также усилить исправительное и превентивное воздействие наказания на осужденного и при этом не требует значительных материальных затрат при исполнении со сто­роны государства, что весьма актуально в современных российских условиях.

В-пятых, в ряде стран (например, Норвегии, Голландии, Польши, Франции и др.), в отличие от УК РФ, на законодательном уровне закреплен порядок назна­чения дополнительных наказаний и наказаний, назначаемых в качестве как ос­новных, так и дополнительных, который позволяет уяснить: к какому основному присоединяется то или иное наказание в качестве дополнительного; обязательно ли оно должно быть предусмотрено в санкции статьи; условия присоединения (например, штраф в некоторых странах может быть присоединен к основному на­казанию только в случае совершения преступления по корыстным мотивам); должно ли быть основное наказание строже дополнительного; можно ли присое­динять к основному несколько дополнительных наказаний и т. д.

В-шестых, в большинстве изученных стран смертная казнь не включена в систему наказаний. Особо привлекает внимание то обстоятельство, что ряд стран бывшего социалистического пространства также исключил из перечня названное наказание, хотя в первоначальной редакции кодексов оно предусматривалось за ограниченный круг преступлений (например, УК Узбекистана, УК Туркмениста­на). Можно отметить, что наблюдается общемировая тенденция к отказу от смертной казни.

В-седьмых, все исследованные зарубежные законодательные источники (кроме УК Таджикистана) не используют для определения выполнения бесплат­ных общественно полезных работ термин «обязательные работы». Как правило, в уголовных кодексах стран как дальнего зарубежья, так и стран бывшего СССР говорится об общественных работах, что, по нашему мнению, правильно, так как более точно отражает суть этого наказания, ведь его специфика заключается в

выполнении полезных для общества работ (уборка территорий, оказание помощи в благоустройстве и т. д.).

В-восьмых, во многих странах, так же как и в России, вид и размер наказа­ния положены в основу категоризации преступлений (разделения уголовных пра­вонарушений на преступления и проступки и т. д.). Как правило, при определении категории (вида уголовного правонарушения) зарубежный законодатель опреде­ляет не только верхнюю, но и нижнюю границу наказания либо для менее тяжких уголовных правонарушений устанавливает иные виды наказаний, не применимые для более тяжких, что позволяет исключить возможность назначения равного на­казания за разные по характеру и степени общественной опасности деяния (на­пример, УК Норвегии, УК Швейцарии, УК Франции, УК ФРГ, УК Польши, уго­ловное законодательство США). Не составили исключения и некоторые страны бывшего советского пространства, например Беларусь и Узбекистан.