§ 3. Понятие и виды услуг народной (традиционной) и нетрадиционной медицины

Понятия народной (традиционной) медицины и медицины нетрадиционной используются для обозначения различных услуг, не относящихся к официальной медицине и являющихся альтернативными или дополнительными по отношению к ней.

Также как и относительно понятия «официальная медицина», здесь необходимо отметить, что перечисленные термины широко употребляются в литературе и публицистике в совершенно различных значениях. Так, под

традиционной медициной иногда понимается официальная медицина, под нетрадиционной - народная. Часто методики, не относящиеся к официальной медицине, называют альтернативной или комплементарной медициной. Не претендуя на то, что данный выбор терминов является единственно правильным, полагаем, что необходимо обозначить словоупотребление в целях данного исследования.

Под народной (традиционной) медициной будет пониматься медицинская деятельность, основой которой является эмпирический опыт и

83практические умения . В нетрадиционную медицину включаются практики, основанные на вере людей в помощь сверхъестественных сил или непознанных способностей самой личности.

В литературе отмечено, что с позиций официальной медицины традиционная и нетрадиционная медицина рассматриваются в ряде случаев как медицина «второго сорта»^[77][78]. Происходит это по причине широкого распространения наряду с методиками, имеющими вековые традиции, сомнительных и обманных методов лечения. В то же время сегодня все больше признается, что такие виды медицины должны изучаться и применяться наряду с официальной^[79]. При этом некоторые авторы полагают необходимым изучение всех методик, составляющих данные виды медицины, включая деятельность магов и колдунов. Всем таким лицам необходимо обладать элементарными знаниями анатомии, медицинской этики и деонтологии^[80]. Другие же считают целесообразным отделить

«настоящих» целителей от магов и колдунов и «иных лиц, практикующих

87 сомнительные методы воздействия не с целью исцеления».

Выход из-под государственного контроля деятельности многих лиц, практикующих методики, отличные от официальной медицины, позволяет утверждать, что «действующее законодательство в сфере народной медицины на сегодня недостаточно эффективно выполняет возложенную на 88него задачу» .

1. Традиционная (народная) медицина. Изучение возможностей уголовно-правовой охраны традиционной (народной) медицины предполагает необходимость анализа следующих вопросов:

1. Требования к осуществлению различных видов традиционной медицины.

2. Социальная обусловленность рассматриваемых требований.

3. Применение уголовного закона при нарушении требований к занятию традиционной медициной.

1.1. Правовое регулирование народной (традиционной) медицины в Российской Федерации. В России термины традиционная и народная медицина обычно используются как синонимы. Однако если ранее определение народной медицины давалось с использованием понятия «народные традиции», а термин «целительство» приравнивался к народной медицине (ст. 57 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан), то в ст. 50 Федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» слово «традиции» отсутствует, равно как и термин «целительство».

Что касается последнего, то им по-прежнему оперирует ст. 6.2 КоАП РФ. Возможно, это не вызовет каких-либо практических проблем, однако представляется, что язык нормативных правовых актов требует точного и

⁸⁷ См.: Исаев Н.Д. Вебер В.Р. Медицинское право: учебник. Великий Новгород: ИПЦ НовГУ, 2011. С. 89.

⁸⁸ Ковригина Г.Д. Правовое регулирование целительской деятельности в России: история вопроса и современные общеюридические начала // Медицинское право. 2008. № 4. С. 40.

единообразного использования терминов и их раскрытия. Особенно это важно, если учесть тот факт, что в литературе и СМИ подчас перепутаны

89 лица, занимающиеся народной медициной, маги, гадалки и прочие лица, что недопустимо, так как в действующем законодательстве содержится ясное указание на то, что «к народной медицине не относится оказание услуг оккультно-магического характера, а также совершение религиозных обрядов» (часть 1 ст.

Часть 1 ст. 50 Федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» закрепляет нормативное определение народной медицины, которой являются «методы оздоровления, утвердившиеся в народном опыте, в основе которых лежит использование знаний, умений и практических навыков по оценке и восстановлению здоровья».

1.1.1. Требования к осуществлению народной медицины. Для занятия народной медициной необходимо получить разрешение, выдаваемое органом исполнительной власти субъекта РФ в сфере охраны здоровья. Такое разрешение выдается на основании заявления гражданина и представления медицинской профессиональной некоммерческой организации либо заявления гражданина и совместного представления медицинской профессиональной некоммерческой организации и медицинской

90

организации .

⁸⁹ Целителей отправят под наблюдение врачей // Газета «Коммерсантъ-СПБ» URL:

http://www.kommersant.ru/doc/562143(дата обращения: 20.03.2013).

⁹⁰ Возникает вопрос, какую организацию можно отнести к медицинской профессиональной некоммерческой организации. Применительно к существующему ранее правовому регулированию (ч. 3 ст. 57 «Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан» такие разъяснения были даны в Постановлении Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 14 сентября 2010 г. по делу № А28-18865/2009 (СПС «КонсультантПлюс»), в котором указывалось, что профессиональная медицинская ассоциация является профессиональным членским объединением, участниками которого могут быть только профессионалы - физические лица, осуществляющие медицинскую деятельность в установленном порядке, т.е. получившие высшее или среднее медицинское и фармацевтическое образование в Российской Федерации, имеющие диплом и специальное звание, а также сертификат специалиста и лицензию на осуществление медицинской или фармацевтической деятельности. Данная позиция была впоследствии

Право на занятие народной медициной на основании разрешения распространяется только на территорию того субъекта РФ, где оно было выдано.

Если ранее в законодательстве содержалась оговорка о том, что порядок занятия народной медициной совпадает с порядком занятия частной медицинской практикой (ст. 56 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан), то в настоящее время в ст. 50 Федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» такая оговорка отсутствует. Положение о лицензировании медицинской деятельности 2012 г. не использует понятия народной медицины или традиционной медицины.

Таким образом, методики, относимые по своей сущности к традиционной медицине, оказались разделены на два вида:

1. Названные в тексте указанного Положения и требующие лицензирования (рефлексотерапия, медицинский массаж, мануальная терапия). Правовое регулирование данных видов традиционной медицины в настоящее время приравнено к официальной медицине.

2. Иные методики, не требующие получения лицензии.

Что касается правового регулирования отдельных видов народной медицины, рассмотрим его на примере гомеопатии. Также рассмотрим правовое регулирование рефлексотерапии, которая в настоящее время «выделена» законодателем из народной медицины и требует получения лицензии.

Применения метода гомеопатии разрешено Приказом Министерства здравоохранения и медицинской промышленности РФ от 29 ноября 1995 г. № 335 «Об использовании метода гомеопатии в практическом здравоохранении»^[81][82].

Приложением 1 к Приказу установлено, что гомеопатический метод может использовать врач - специалист с высшим медицинским образованием по специальности «лечебное дело», «педиатрия» или «стоматология», владеющий теоретическими и практическими знаниями по основной специальности и в области гомеопатии, предусмотренными программой подготовки в соответствии с требованиями квалификационной характеристики и имеющий соответствующее удостоверение государственного образца.

Согласно п. 2.1 указанного Приказа врач-гомеопат «наряду с основной деятельностью обосновывает назначение гомеопатических лекарственных средств, назначает и контролирует необходимое лечение».

Рефлексотерапия была введена в номенклатуру врачебных и провизорских специальностей Приказом Министерства здравоохранения РФ от 10 декабря 1997 г. № 364 «О введении специальности «рефлексотерапия» в номенклатуру врачебных и провизорских специальностей»^[83].

Согласно п. 1.1 «Положения о враче-рефлексотерапевте» (Приложение 2 к Приказу № 364) врачом-рефлексотерапевтом является специалист с высшим медицинским образованием по специальности «лечебное дело» или «педиатрия», прошедший послевузовскую подготовку (интернатуру, ординатуру, аспирантуру) или специализацию по рефлексотерапии в государственных образовательных учреждениях, имеющих лицензию на право ведения образовательной деятельности. Врач-рефлексотерапевт обязан владеть теоретическими знаниями и практическими навыками в области рефлекторной диагностики и терапии у взрослых и детей в соответствии с требованиями квалификационной характеристики и имеющий сертификат по специальности «рефлексотерапия».

Пункт 1.3 Положения о враче-рефлексотерапевте устанавливает, что такой врач самостоятельно ведет амбулаторный прием в поликлиниках, медико-санитарных частях и других лечебно-диагностических учреждениях для взрослых и детей, а также осуществляет лечебную и профилактическую работу в стационарах, поликлиниках, санаториях-профилакториях и других лечебно-профилактических учреждениях для взрослых и детей.

Таким образом, в России использование данных видов медицины не просто поставлено под врачебный контроль, но установлено жесткое правило, согласно которому рефлексотерапией и гомеопатией может заниматься только врач.

Требования о медицинском образовании содержатся и в иных актах, в том числе в Методических рекомендациях Минздрава РФ. Среди них можно назвать «Применение терминов натуротерапии и натурофармации в практическом здравоохранении. Методические рекомендации № 2000/154», утвержденные Минздравом РФ 1 ноября 2000 г.^[84], «Использование метода гирудотерапии в практическом здравоохранении.

Министерства здравоохранения РФ от 7 апреля 2000 г. № 2510/3791-32 «О

97лицензировании народных целителей» .

1.1.2. Социальная обусловленность законодательных требований к традиционной медицине. Подход российского законодателя к регулированию народной медицины отражает противоречивость социальных условий оказания подобных услуг.

С одной стороны, возможно снижение требований к профессиональной подготовке специалистов по традиционной медицине. В таком случае их услуги рассматриваются как дополнительный способ улучшить состояние своего здоровья или же как альтернатива официальной медицине (в некоторых ситуациях). С другой стороны - практики традиционной медицины могут быть полностью отданы на откуп врачам, что, безусловно, повысит возможности контроля, но также и издержки обращения к такого рода специалистам.

Необходимо иметь в виду, что Всемирная организация здравоохранения рекомендовала «признать роль некоторых практиков народной медицины в качестве важного ресурса первичной медико­санитарной помощи, особенно в странах с низкими доходами, и в соответствии с условиями, сложившимися в данной стране»^[88][89]. Невозможно отрицать данную функцию традиционной медицины, учитывая, что даже в странах с высоким уровнем жизни имеются слои населения с низкими доходами.

Вероятно, именно по этой причине несколько лет назад была предпринята некая попытка легализации деятельности народных целителей, не являющихся работниками сферы официальной медицины. В Письме Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения и социального

развития от 27 апреля 2006 г. № 01И-363/06 «О деятельности народных целителей»^[90]было отмечено следующее:

1. Народная медицина отнесена законодателем к сфере здравоохранения.

2. На федеральном уровне не регламентирован порядок получения диплома целителя.

3. Потребители услуг в области народной медицины лишены

возможности получать достоверную информацию о лицах,

предоставляющих услуги народной медицины.

В Письме было констатировано наличие определенного сектора услуг, связанного с традиционной медициной, а также неадекватность правовых средств для обеспечения безопасности такой деятельности и защиты прав потребителей.

В Письме указывалось, что «с целью обеспечения прав потребителей» Приказом Росздравнадзора от 25 января 2006 г. № 154-Пр/06 «О введении в работу Системы добровольной сертификации услуг в области народной медицины “Реестр целителей”»^[91]в действие был введен, по сути, альтернативный механизм контроля. Однако статус лиц, получивших сертификат, представляется не вполне ясным, с учетом отсутствия упоминания о нем, как в действовавших в то время Основах законодательства РФ об охране здоровья граждан, так и в действующем ныне Федеральном законе «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации».

При сертификации применялось несколько схем, перечисленных в Приказе. Схема 1 предусматривала оценку мастерства исполнителя услуг, оказание услуги в условиях эксперимента, контроль мастерства исполнителя услуг и применялась для услуг, качество и безопасность которых

обусловлены соблюдением технологии метода. Схема 2 предусматривала оценку организации процесса оказания услуг, проверку порядка организации данного процесса и его контроль. По схеме 2 оценивался порядок организации процесса оказания услуг. Всего в Приказе было закреплено 7 таких схем для разных случаев.

Приказом был утвержден центральный орган по сертификации - ФГУ «Федеральный научный клинико-экспериментальный центр традиционных методов диагностики и лечения Федерального агентства по здравоохранению и социальному развитию».

В Письме Росздравнадзора № 01И-363/06 содержалось указание на то, что территориальные управления ФГУ осуществляют проверки деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, занимающихся деятельностью в области народной медицины, и принимают во внимание наличие сертификатов соответствия услуг и выписок о включении в «Реестр целителей». Данная формулировка не позволяет установить, какие конкретно правовые последствия влекло наличие сертификата, так как он только принимался во внимание.

Однако в конце 2009 г. ФГУ было ликвидировано Правительством РФ^[92]. Эту ситуацию прокомментировал в своем интервью профессор, заслуженный врач России А. Карпеев: «в 2009 г. ...был в одночасье ликвидирован Федеральный научный клинико-экспериментальный центр традиционных методов диагностики и лечения Федерального агентства по здравоохранению и социальному развитию, функционировавший в течение 33 лет и в последние три года активно разрабатывающий систему регулирования деятельности народных целителей... Попутно было

ликвидировано одно из самых перспективных направлений современной

102 медицины - традиционная медицина» .

1.1.3. Применение уголовного закона при нарушении требований к занятию традиционной медициной. До принятия Федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» проблема заключалась в том, что ст. 57 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан не содержала прямого указания на необходимость получения лицензии на занятие народной медициной, а лишь делала отсылку к ст. 56, содержавшей порядок занятия частной медицинской практикой, в том числе пункт о необходимости лицензирования. В связи с этим, в некоторых исследованиях отрицалась необходимость получения лицензии на занятие

103 традиционной медицинской деятельностью .

Положение о лицензировании медицинской деятельности 2007 г. содержало указание на необходимость получения лицензии на осуществлении методов традиционной медицины, однако в тексте не раскрывалось, что под ними понимается, что создавало ситуацию правовой неопределенности. До этого подзаконные акты содержали перечень

104 соответствующих методик .

В то же время Верховный Суд РФ, руководствуясь действующим в то время законодательством, прямо указал на необходимость получения лицензии на занятие традиционной медициной, отклонив довод заявителей о том, что народная (традиционная) медицина не относится к медицинской ^[93][94][95]

деятельности и в связи с этим не подлежит лицензированию^[96]. Однако некоторые нижестоящие суды не учитывали данную практику, разъясняя, что целительство не требует получения лицензии^[97][98]. В Письме «О лицензировании народных целителей» Минздрав РФ подчеркивал, что народная медицина относится к лицензируемым видам деятельности.

Следует также отметить, что некоторыми авторами отмечалось, что в контексте применения ст. 235 УК РФ отсутствие диплома целителя само по

107 себе аналогично отсутствию лицензии, что, как представляется, противоречит тексту уголовного закона.

На сегодняшний день спор о необходимости лицензирования народной медицины можно считать решенным. Часть методик, ранее относившихся к традиционной медицине, лицензируется, остальные методики требуют получения разрешения.

В настоящее время лиц, занимающихся народной медициной без разрешения, нельзя привлечь к уголовной ответственности по ст. 235 УК РФ за незаконное занятие частной медицинской практикой. Возможно лишь их привлечение к административной ответственности. Если же у лица отсутствует лицензия на осуществление практики, названной в Положении о лицензировании 2012 г., оно может быть привлечено к уголовной ответственности за незаконное занятие частной медицинской практикой. Вопросы, касающиеся незаконного занятия частной медицинской практикой подробно рассматриваются в § 1 главы 3.

1.2. Правовое регулирование народной (традиционной) медицины в США. Осуществление традиционной медицины в США, как и медицины официальной, регулируется законами штатов.

Обширный перечень видов традиционной медицины закреплен в разделе 32 «Профессии и занятия» Свода законов штата Аризона.

Пункт 32-925 статьи 2 главы 8 данного раздела закрепляет определение такой популярной в США методики, как хиропрактика, под которой понимается практика здравоохранения, включающая в себя:

- диагностику и коррекцию подвывихов, функциональных позвоночных или суставных дизартрозов (пороков) или нарушений нейромышечного двигательного аппарата для восстановления и поддержания здоровья;

- физические и клинические исследования, диагностику рентгеновскими лучами и клинические лабораторные процедуры, ограниченные сбором мочи, крови из пальца или вены для определения правильности режима лечения хиропрактикой или установления оснований для направления пациентов к другим лицензированным профессионалам в области здравоохранения, либо для обеих целей;

- лечение физиотерапевтическими средствами, терапевтическими процедурами, вправлением позвоночника и суставов, процедурами, связанными с коррекцией подвывихов и нейромышечных двигательных нарушений, прописыванием ортопедических опор, иглотерапией.

Доктор хиропрактики не имеет права назначать медикаменты или лекарства, оперировать и оказывать родовспоможение.

1.2.1. Требования к лицу, желающему получить лицензию на занятие традиционной медициной. Пункт 32-921 статьи 2 главы 8 раздела 32 «Профессии и занятия» Свода законов штата Аризона устанавливает, что субъект должен обладать высокими моральными качествами и репутацией, быть выпускником аккредитованного колледжа хиропрактики, быть физически и умственно способным к занятию хиропрактикой квалифицированным и безопасным образом, иметь сертификат о

прохождении экзамена, проводимого Национальным экзаменационным советом хиропрактиков.

Пункт 32-926 статьи 2 запрещает занятие хиропрактикой без лицензии, однако не запрещает консультировать в штате Аризона хиропрактику, имеющему лицензию в другом штате, если он не имеет офиса для постоянного приема пациентов. Разрешено также выполнение технических функций помощником лицензированного хиропрактика, а также деятельность студентов под наблюдением хиропрактика во время прохождения практики.

Глава 14 раздела 32 Свода законов штата Аризона посвящена натуропрактике, под которой согласно § 28 п. 32-1501 ст. 1 данной главы понимается медицинская система диагностики и лечения заболеваний, травм и других состояний человеческого ума и тела, включающая натуральные средства, безлекарственные методы, лекарства, нехирургические методы, приборы, физические, электрические, гигиенические и санитарные меры и все формы физических веществ и условий.

Пункт 32-1522 статьи 2 устанавливает требования для получения лицензии на занятие натурпрактикой: наличие диплома аккредитованной школы натуропрактики; успешное прохождение практики; наличие хорошей репутации; физическая и психическая возможность заниматься натуропрактикой; успешное прохождение экзаменационных испытаний. Не может быть хиропрактиком лицо, виновное в ранее совершенном непрофессиональном деянии, которое является основанием для приостановки или отзыва лицензии.

Главой 17 раздела 32 регулируется занятие остеопатией, главой 29 - гомеопатией, главой 39 - акупунктурой (иглоукалыванием или

рефлексотерапией), главой 42 - массажем. Все эти главы содержат требования к подготовке соответствующих специалистов и порядок получения разрешения на соответствующий вид деятельности. Также в них

перечисляются правонарушения, совершаемые в той или иной сфере деятельности.

Обзор законодательства американских штатов показывает, что наиболее распространенными методиками традиционной медицины в США являются:

- хиропрактика (например, глава 18.25 RCW раздела 18 «Бизнес и профессии» Свода законов Вашингтона; статья 33 раздела 12 «Профессии и занятия» Свода законов штата Колорадо; глава 6 раздела 73 «Профессии и занятия» Свода законов штата Миссисипи; статья 132 раздела 8 «Профессии» консолидированного акта об образовании штата Нью-Йорк; глава 634 раздела 54 «Профессии, занятия и бизнес» Свода законов штата Невада; глава 20 раздела 8 «Бизнес и профессии» Законов штата Аляска);

- натуропатия (например, глава 18.36А RCW раздела 18 «Бизнес и профессии» Свода законов Вашингтона; глава 45 раздела 8 «Бизнес и профессии» Законов штата Аляска);

- остеопатия (например, глава 18.57 RCW раздела 18 «Бизнес и профессии» Свода законов Вашингтона; глава 633 раздела 54 «Профессии, занятия и бизнес» Свода законов штата Невада);

- акупунктура (например, статья 29.5 раздела 12 «Профессии и занятия» Свода законов штата Колорадо; статья 160 раздела 8 «Профессии» консолидированного акта об образовании штата Нью-Йорк; глава 6 раздела 8 «Бизнес и профессии» Законов штата Аляска);

- массаж (например, статья 35.5 раздела 12 «Профессии и занятия» Свода законов штата Колорадо; глава 67 раздела 73 «Профессии и занятия» Свода законов штата Миссисипи; статья 155 раздела 8 «Профессии» консолидированного акта об образовании штата Нью-Йорк; глава 640С раздела 54 «Профессии, занятия и бизнес» Свода законов штата Невада);

- гомеопатия (например, глава 630А раздела 54 «Профессии, занятия и бизнес» Свода законов штата Невада);

- музыкальная терапия (например, глава 640D раздела 54 «Профессии, занятия и бизнес» Свода законов штата Невада).

Таким образом, в рассмотренных штатах наиболее популярной методикой традиционной медицины является хиропрактика, а также массаж и акупунктура.

1.2.2. Социальная обусловленность законодательных требований к традиционной медицине. В США существуют специальные школы, обучающие соответствующим методикам традиционной медицины. Сообщество медиков, практикующих традиционные методы лечения в США, является достаточно влиятельным, чтобы самостоятельно оценивать качество оказываемых услуг и проводить соответствующие экзамены.

Так, пункт 32-901 статьи 2 главы 8 раздела 32 Свода законов штата Аризона устанавливает, что экзаменационный совет штата по хиропрактике состоит из трех лицензированных хиропрактиков, а также из двух представителей потребителей, назначенных губернатором. Советы по отдельным видам традиционной медицины, состоящие из представителей соответствующих профессий имеются и в других штатах (например, совет по натуропрактике - параграф RCW 18.36A.150 главы 18.36А раздела 18 Свода законов Вашингтона; совет по музыкальной терапии - параграф NRS 640D.100 главы 640D раздела 54 Свода законов штата Невада).

Это позволяет утверждать, что традиционная медицина глубоко укоренилась в медицинской практике США, что позволило законодателю четко регламентировать ее осуществление.

1.2.3. Применение уголовного закона при нарушении требований к занятию традиционной медициной. Ответственность за осуществление традиционной медицины без лицензии предусмотрена в соответствующих разделах, регулирующих занятие конкретным видом такой медицины.

Параграф 12-29.5-108 статьи 29.5 раздела 12 Свода законов штата Колорадо запрещает занятие или попытку осуществления акупунктуры без

действующей лицензии (мисдиминор 2-го класса), что наказывается согласно параграфу 18-1.3-501 Уголовного кодекса, а в случае повторного нарушения - параграфу18-1.3-401 (фелония 6-го класса).

Согласно п. 32-934 статьи 2 главы 8 раздела 32 Свода законов штата Аризона предоставление услуг хиропрактики без лицензии является фелонией 6-го класса.

Законами штатов предусматриваются и иные нарушения, например, п. 32-1555 ст. 3 гл. 14 называет несколько противозаконных актов, касающихся натуропрактики, включая обманное получение соответствующего диплома, а также неправомерное использование звания «доктор натуропрактики» или соответствующей аббревиатуры «N.D.» с целью введения пациентов в заблуждение.

В то же время, если лицо осуществляет методику традиционной медицины, не признанную и не разрешенную в данном штате, оно может быть привлечено к ответственности за незаконное занятие медицинской деятельностью, что возможно благодаря существованию предметного определения такой деятельности, предусмотренного в различных штатах США.

1.3. Правовое регулирование народной (традиционной) медицины во Франции. Во Франции также признаются и осуществляются практики, которые относятся к традиционной медицине.

1.3.1. Требования к лицу, желающему получить лицензию на занятие традиционной медициной. Кодекс здравоохранения Франции регулирует вопросы допуска на рынок гомеопатических препаратов (ст. L. 5121-13 и др.), также в Кодексе содержится ряд нормативных положений, касающихся массажа (ст. L. 4321-1 и др.).

Что касается такого вида традиционной медицинской практики, как акупунктура (иглоукалывание), то согласно п. «i» ч. 2 ст. R. 4127-318 Кодекса здравоохранения Франции разрешается заниматься акупунктурой акушеркам,

при условии, что они обладают дипломом по акупунктуре, выданным медицинским университетом, занесенным в перечень, согласно решениям Министра здравоохранения и высшего образования, или имеют эквивалентную квалификацию, позволяющую заниматься иглоукалыванием в государстве-члене Европейского Сообщества или государстве-участнике соглашения по Европейскому Экономическому Сообществу.

Согласно Постановлению от 2 ноября 2009 г., закрепляющему перечень

108

дипломов, разрешающих заниматься акупунктурой акушеркам, таким дипломом является межвузовский диплом акушерской акупунктуры (ст. 1).

Существуют также и иные нормативные правовые акты, регулирующие вопросы традиционной медицины. Например, занятие остеопатией и мануальной терапией регламентируется, прежде всего, Законом № 2002-303 от 4 марта 2002 г. о правах больных и качестве системы здравоохранения^[99][100]. Согласно ст. 75 указанного Закона, только лица, получившие диплом, выданный учебным заведением, утвержденным министром здравоохранения, могут именоваться остеопатами или мануальными терапевтами.

Согласно статье 1 Постановления № 2007-435 от 25 марта 2007 об условиях занятия остеопатией^[101], лицу, получившему право на занятие остеопатией, разрешается осуществлять манипуляции, единственной целью которых является предотвращение или устранение функциональных нарушений человеческого тела, за исключением органических патологий, которые требуют терапевтического, медицинского, хирургического, медикаментозного или иного вмешательства. Данные манипуляции

включают костно-мышечные и миофасциальные воздействия,

исключительно ручные и внешние.

Объем необходимой подготовки регламентируется Постановлением № 2007-437 от 25 марта 2007 года об обучении остеопатии и аккредитации учебных заведений^[102].

Согласно статьям 1 и 2 указанного Постановления занятие остеопатией требует специальной подготовки (но не медицинского образования). Соответствующий диплом может быть выдан лицу, которое прошло обучение в объеме 2660 часов или трехлетнее обучение, включающее 1435 часов теоретического обучения в области фундаментальных наук и биологии и 225 часов теоретического и практического обучения остеопатии.

1.3.2. Социальная обусловленность законодательных требований к традиционной медицине. Проблемы правового регулирования традиционной медицины в целом и остеопатии в частности вызывают во Франции серьезные дискуссии. Так, после принятия соответствующих Постановлений в 2007 г., отменивших необходимость медицинского образования,

конфедерация профсоюзов медицинских работников серьезно обеспокоилась тем, что «потенциально опасные манипуляции могут выполняться иными лицами, кроме. врачей и физиотерапевтов»^[103]. Кроме того, подчеркивалось, что профессия остеопата обесценивается, так как в связи со снижением срока обучения таких специалистов (с шести до трех лет) одновременно остеопатам было запрещено проводить целый ряд действий. Проведение некоторых других манипуляций стало обусловлено вмешательством врача. Мишель Сала, представляющая Французскую ассоциацию остеопатии,

объявила о несправедливости такого правового регулирования. Соответствующие документы были обжалованы Французской ассоциацией остеопатов и Национальным профсоюзом французских остеопатов в Государственный совет, что, однако, результата не дало^[104].

1.3.3. Применение уголовного закона при нарушении требований к занятию традиционной медициной. В случае, если традиционные медицинские практики осуществляются без соблюдения необходимых нормативных требований, такая деятельность является незаконной и может наказываться по ст. L. 4161-1 и ст. L. 4161-5 Кодекса здравоохранения Франции.

2. Нетрадиционная медицина. Как уже было указано, данное понятие является условным. На наш взгляд, им целесообразно обозначить медицинскую деятельность, отличную как от традиционной, так и от официальной медицины. Критерием, позволяющим выделить данный вид деятельности, является применение методик, эффективность которых не может быть проверена опытным путем, так как, в сущности, является предметом веры. Данные методики апеллируют либо к сверхъестественным силам, либо к внутренним, непознанным способностям самого человека и направлены на улучшение физического и психического состояния, включая общее духовное оздоровление, а также на достижение иных значимых для индивида целей с использованием воздействия на его организм. Именно цели такой деятельности, а также факт вмешательства в организм человека (психического или физического) позволяют рассматривать ее в качестве медицинской.

В рамках нетрадиционной медицины следует проанализировать методики различных объединений, возглавляемых лидерами-учителями, которые на практике сочетают в себе приемы, поддающиеся эмпирической

проверке, с системой постулатов и воздействий, имеющей мировоззренческое, духовное, психологическое значение. Как правило, деятельность подобных объединений вызывает споры различного характера, общество и государство проявляют к ним повышенное внимание в связи с потенциальной возможностью массового нарушения прав человека, трудностью оценки такой деятельности «извне», то есть лицами, не являющимися членами указанных объединений.

Необходимость отдельного рассмотрения таких практик, как снятие порчи и сглаза, излечение путем обращения к сверхъестественным силам, выполнение различных обрядов и следование духовным учениям, предопределяется тем, что данные явления широко распространены в современном мире. Такие практики вне всяких сомнений могут существенно затронуть психическое здоровье человека, а также его физическую составляющую, причем как положительно - вселяя в человека надежду и помогая справиться с тяжелой жизненной ситуацией, так и отрицательно - вызывая неприятие мира, страх перед потусторонними силами и т.п.

Из-за специфики указанной деятельности власти практически всех стран мира испытывают определенные затруднения при выработке правового регулирования деятельности гадалок, экстрасенсов, различных «учителей», «наставников» и т.п.

Применительно к нетрадиционной медицине будут рассмотрены следующие вопросы:

1. Общая характеристика правового регулирования указанной деятельности и ее разновидностей.

2. Правовое регулирование деятельности общественных объединений, проповедующих духовные учения.

Данные вопросы рассматриваются с учетом возможности уголовно­правовой охраны прав пациентов, конституционных прав и свобод человека

и необходимости защиты жизни и здоровья от оказания неквалифицированных услуг.

2.1. Нетрадиционная медицина в Российской Федерации. В России

длительное время ведутся дискуссии о необходимости введения в правовое поле деятельности лиц, использующих, по их словам, сверхъестественные способности. При этом неясным является отношение законодателя к возможности существования таких способностей^[105]. Попытки

регламентировать законом деятельность указанных лиц, как правило, ограничиваются целительством и не затрагивают гадание, привороты, снятие порчи и т.п. Между тем, как свидетельствует правоприменительная практика, все эти услуги так или иначе могут попасть в сферу действия уголовного закона.

2.1.1. Общая характеристика правового регулирования нетрадиционной медицины и ее разновидностей. В 1999 г. в Государственную Думу Федерального Собрания РФ был внесен Законопроект № 99059204-2 «О традиционной и народной медицине (целительстве)»^[106], определяющий традиционную медицину как «основанную на систематизированных философских и медицинских знаниях, установившихся и практически используемых с древнейших времен», включающую в себя методы, «зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации в качестве медицинских» (абз. 2 и 8 ст. 3).

В отличие от традиционной, народная медицина (целительство) была определена как «отрасль практической деятельности в сфере охраны здоровья граждан, направленная на оздоровление, диагностику, лечение, профилактику заболеваний и их осложнений, реабилитацию после

перенесенных заболеваний, коррекцию психического и физического состояния оригинальными способами, основанными на опыте, мировоззрении и культуре предыдущих поколений, осуществляемая юридическими и физическими лицами с использованием уникальных возможностей целителей, продукции естественной окружающей среды и природных ресурсов человеческого организма, методов, средств и оборудования утвердившихся в местных культурных народных традициях» (абз. 3 ст. 3).

Под методами народной медицины (целительства) предлагалось понимать «авторские, неинвазивные методы (включающие психологическое, психотерапевтическое, информационное, биоэнергетическое, контактное и бесконтактное воздействие на пациента) с применением (или без такового) природных средств и пищевых продуктов, приборов и предметов, безопасность и медицинская эффективность которых подтверждена компетентными учреждениями и направленные на оздоровление, профилактику, диагностику, лечение, реабилитацию и раскрытие естественных резервов человеческого организма, восстановление его адаптационных способностей и духовное совершенствование и не зарегистрированные в порядке, установленном законодательством Российской Федерации в качестве медицинских» (абз. 7 ст. 3).

Необходимо указать на противоречие между определением народной медицины и определением ее методов. Так, в первом определении говорится об опыте, культуре и мировоззрении предыдущих поколений и местных культурных народных традициях. Второе определение указывает на авторские методы и не содержит указания на опыт и традиции. Неясным также остается, что следует понимать под «уникальными возможностями целителей» и «оригинальными способами» лечения.

Статья 11 Законопроекта предусматривала создание Федерального центра по координации практической и научной деятельности в области

традиционной и народной медицины и Федерального экспертно-научного совета по традиционной и народной медицине и Профессиональных ассоциаций, статус которых, однако, определен не был. Предусмотренные Законопроектом процедуры допуска к занятию народной медициной, в частности, проведение комплексной экспертизы, включающей экспертизу авторского (запатентованного) метода целителя и его профессиональной подготовки (абз. ст. 8.2), противоречили действующему законодательству.

По законопроекту имелись и иные замечания правового и технического характера^[107], и в 2001 г. он был отклонен.

Статья 43 проекта Федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» первоначально содержала очень размытое определение целительства, под которое, в принципе, могли подпадать и методики, основанные на сверхчувственных способностях. В части 1 ст. 43 говорилось, что целительство - это «методы диагностики, предупреждения и лечения болезней человека, которые вследствие отсутствия четких правил, большой доли субъективности в их выборе и применении, плохой воспроизводимости результатов и сложности в проведении объективных испытаний их эффективности не могут быть внедрены в клиническую практику»^[108]. Однако в дальнейшем эта формулировка была переработана и в настоящее время статья 50 Федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» указывает, что «к народной медицине не относится оказание услуг оккультно-магического характера, а также совершение религиозных обрядов». Отдельного регулирования оккультно-магических услуг, как уже упоминалось, на данный момент нет.

Вопрос о допустимости занятия нетрадиционной медициной нуждается в анализе на основании системного рассмотрения конституционных норм и действующего законодательства.

Статья 28 Конституции РФ^[109]гарантирует каждому свободу совести, свободу выбирать, иметь и распространять религиозные и иные убеждения и действовать в соответствии с ними; части 1 и 3 статьи 29 Конституции РФ гарантируют свободу мысли и слова, а также содержат запрет принуждения к выражению своих мнений и убеждений или отказу от них; часть 1 статьи 37 Конституции РФ закрепляет свободу труда и право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию.

Федеральный закон «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» и иные законы не содержат описания деятельности лиц, занимающихся нетрадиционной медициной. Запрета на занятие нетрадиционной медициной в законодательстве также не имеется.

Тем не менее судебная практика свидетельствует скорее о негативном отношении государства к услугам по гаданию, снятию порчи и сглаза, а также к целителям, которые обращаются к духовным силам. При прочих равных условиях, если гражданину причиняется вред (в данном случае, как правило, имущественный), суды констатируют, что сведения о порче и сглазе являются ложными без дальнейшей аргументации^[110], указывается на невозможность установить факт исцеления с помощью духовных сил^[111] (см. п. 54-57 Приложения 4). Такие решения обусловлены фактами получения магами и целителями материального вознаграждения, а также наличием серьезного психологического воздействия на пациентов (см. главу 3).

В то же время необходимо понимать, что услуги гадалок и нетрадиционных целителей направлены на удовлетворение специфических потребностей граждан; по сути, данные потребности не могут быть удовлетворены никаким другим образом: люди хотят знать свое будущее, причины своих неудач и т.д. Находясь в процессе духовного поиска, лица обращались и будут обращаться к индивидам, которые утверждают, что они могут чудесным образом улучшить состояние здоровья (особенно если официальная медицина этого сделать не смогла), указать цель жизни, помочь преодолеть трудные ситуации.

Исходя из принципа «разрешено все, что не запрещено законом», следует признать, что гадание, нетрадиционное целительство, снятие сглаза и порчи являются разрешенными видами деятельности, что, однако, не исключает возможности привлечения целителя к ответственности в случае нарушения закона (причинение вреда здоровью и т.п.).

В целом, представляется, что правовое регулирование деятельности нетрадиционных целителей может быть лишь фрагментарным, сомнения вызывает возможность ее лицензирования^[112]. Особенно остро стоит вопрос о возможности привлечения к уголовной ответственности за мошенничество, что будет подробно рассмотрено в § 3 главы 3.

В качестве исходных принципов правового регулирования нетрадиционного целительства могут быть использованы положения Федерального закона от 26 сентября 1997 г. № 125-ФЗ «О свободе совести и религиозных объединениях»^[113], в том числе пункт 2 ст. 14, который указывает на недопустимость деятельности, посягающей на личность, права и свободы граждан и иных подобных действий. Несмотря на то, что эти предписания применяются лишь к религиозным объединениям, они могут

быть использованы при формулировании правовой позиции, касающейся деятельности целителей и групп, имеющих целью духовное и физическое совершенствование человека. Принципиальное сходство нетрадиционного целительства и религиозной деятельности видится в опоре на духовные силы человека или высшего разума.

Доводы о том, что гадалки и целители должны гарантировать результат

123 своей деятельности, несостоятельны и противоречат понятию услуги. Кроме того, даже официальная медицина не может гарантировать пациенту излечение от болезни.

Следует также отметить, что в связи со спецификой нетрадиционной медицины некоторые действия, посягающие на жизнь и здоровье пациента, совершаются лицами, которые убеждены, что они обладают сверхъестественными способностями, но при этом фактически психически нездоровы и не могут осознавать значение своих действий и контролировать свое поведение^[114][115]. Так, было прекращено уголовное дело в отношении С., которая причинила смерть четырехлетнему мальчику во время проведения обряда^[116]. С. убедила родственников ребенка, что им необходимо покинуть помещение и что она проведет лечение. Находясь наедине с ребенком, С. взяла его за руку, уложила на пол, после чего, схватила правой рукой за шею, с силой надавив на нее, и прижала потерпевшего лицом в пол, лишив его возможности вырваться. Она удерживала мальчика около 6 минут, после чего наступила его смерть от асфиксии. С. была признана судом невменяемой, принудительные меры медицинского характера судом назначены не были^[117].

Подобные случаи свидетельствует о необходимости запрета осуществления любых действий над детьми в отсутствие родителей или лиц, их заменяющих, а также запрета физического воздействия, которое является опасным для жизни и здоровья пациента.

2.1.2. Правовое регулирование деятельности общественных объединений, проповедующих духовные учения. Действующее

законодательство не содержит препятствий для создания общественных объединений, предлагающих духовные учения, программы духовного совершенствования личности и т.п.

Если деятельность подобных объединений включает в себя практики, направленные на оздоровление личности, требуется уяснить, к какому виду медицины они относятся.

Деятельность, содержательно представляющая собой осуществление методик, относящихся к официальной медицине или приравненных к ней методикам (например, родовспоможение, проведение хирургических операций, рефлексотерапия) требует получения лицензии. В случае нарушения данного требования может наступить уголовная или административная ответственность. Осуществление народной медицины (например, методов традиционной диагностики) без разрешения может повлечь лишь административную ответственность. Проведение сеансов молитвы, наложения рук и т.п. действующим законодательством не урегулировано, специального разрешения или лицензии не требует.

Согласно ч. 2 п. 2 ст. 61 Гражданского кодекса РФ (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ^[118]юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда, в частности, в случае осуществления деятельности без

надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов. Статья 44 Федерального закона от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ «Об общественных объединениях»^[119]устанавливает, что основаниями ликвидации общественного объединения или запрета его деятельности являются: 1) нарушение общественным объединением прав и свобод человека и гражданина; 2) неоднократные или грубые нарушения общественным объединением Конституции РФ, федеральных конституционных законов, федеральных законов или иных нормативных правовых актов, либо систематическое осуществление общественным объединением деятельности, противоречащей его уставным целям; 3) неустранение в срок, установленный федеральным органом государственной регистрации или его территориальным органом, нарушений, послуживших основанием для приостановления деятельности общественного объединения.

В Определении Верховного Суда РФ от 26 ноября 2002 г. № 58-г02- 38^[120]было указано на то, что в соответствии с п. 2.2 устава общественной организации «Хабаровский региональный гуманитарный центр “Дианетика”» данная организация поддерживает и реализует учение Р. Хаббарда - сайентологию в различных областях жизни. Комплексная медико-психолого­психиатрическая комиссия пришла к выводу, что процедура «одитинга», которая практиковалась в ХРГЦ «Дианетика», представляет собой «использование внушения, самовнушения, методики визуализации, осуществляемых на фоне трансовых состояний сознания» и подразумевает требование обязательного участия врача-психотерапевта или психиатра, что нигде в представленных материалах ХРГЦ «Дианетика» не оговаривается. «Одитинг» можно считать вариантом гипнотического воздействия.

«Одитинг» является методом воздействия на личность человека, не прошедшим специальную апробацию, и поэтому не может быть разрешен к применению. Применяемая Центром «Программа очищения» включает в себя серьезные физические нагрузки в процессе бега, продолжительное, по несколько часов, пребывание в сауне с высокой температурой, прием массивных доз витаминов или других неизвестных доз медикаментозных средств, т.е. оказывает прямое физическое и психологическое воздействие на организм человека, что обязательно должно осуществляться под медицинским контролем за состоянием человека, участвующего в программе.

Изложенное свидетельствует о том, что Центр, не имея соответствующей лицензии, занимался медицинской деятельностью, следовательно, заявление о ликвидации общественной организации удовлетворено правомерно.

Определением Верховного Суда РФ от 1 августа 2006 г. № 1-Г06-22^[121]было установлено, что заявление о ликвидации Архангельской региональной общественной организации «Духовное возрождение северян» было удовлетворено правомерно. Суд указал, что, применяя при проведении лекций и медитаций методы психологического и психотерапевтического воздействия, организация осуществляла медицинскую деятельность, не имея соответствующей лицензии.

Учитывая общественный резонанс таких дел, а также быстрое распространение некоторых методик, признанных опасными, государственный орган, ответственный за выработку политики в сфере здравоохранения, предпринимает попытки урегулировать определенные разновидности нетрадиционной медицинской деятельности путем издания соответствующих приказов. Так, Приказ Министерства здравоохранения и медицинской промышленности РФ от 13 июня 1996 г. № 245 «Об

упорядочении применения методов психологического и психотерапевтического воздействия»^[122][123]предписывал руководителям органов здравоохранения субъектов РФ, учреждений здравоохранения федерального подчинения, включая научно-исследовательские, лечебно-профилактические и образовательные, не допускать пропаганды и использования в целях оздоровления, профилактики, лечения и реабилитации:

- методов и методик психологического и психотерапевтического воздействия, не разрешенных Минздравмедпромом;

- методов и средств оккультно-мистического и религиозного происхождения.

Однако данный Приказ был отменен Приказом Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 4 июня 2007 г. № 395 «Об отмене Приказа Министерства здравоохранения и медицинской промышленности Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 245 «Об упорядочении применения методов психологического и 132

психотерапевтического воздействия».

Также были изданы подзаконные акты, запрещающие отдельные школы и методики. Например, Приказом Министерства здравоохранения и медицинской промышленности РФ от 20 августа 1996 г. № 321 «Об упорядочении применения методов воздействия на психическое здоровье детей и подростков»^[124]было дано распоряжение руководителям органов здравоохранения субъектов РФ, учреждений здравоохранения федерального подчинения, включая научно-исследовательские, лечебно-профилактические и образовательные, по недопущению пропаганды и использования в целях оздоровления, профилактики, лечения и реабилитации детей и подростков методов и средств, используемых В.Д. Столбуном для воздействия на психическое и физическое здоровье детей.

Об эффективности запрещенных методик до сих пор идут споры, о чем свидетельствует ряд публикаций, мнений специалистов, общественности,

134

известных личностей, обращавшихся к указанным средствам.

Весьма противоречивым является отношение и к учению Р. Хаббарда. Первоначально его метод был поддержан на официальном уровне. 5 августа 1994 г. Минздравмедпром утвердил «Методические рекомендации «Программа детоксикации». Однако менее чем через год данный акт был отменен Приказом Министерства здравоохранения и медицинской промышленности РФ от 19 июня 1996 г. № 254 «Об отмене «Методических рекомендаций «Программа детоксикации»^{[125][126][127]}. Вплоть до настоящего времени

136

сайентология вызывает серьезные разногласия.

Оценки эффективности данных методик выходят за пределы указанной работы. Данные проблемы всегда останутся остро дискуссионными.

В России созданы основные механизмы для борьбы с методиками, учениями и деятельностью, посягающими на права граждан, в том числе, на их психическое и физическое здоровье, включая возможность ликвидации юридического лица в судебном порядке, запрет определенных методик подзаконными актами, возможность привлечения к уголовной или административной ответственности за незаконное занятие официальной (по

существу) медицинской деятельностью, и к административной ответственности - за незаконное занятие народной медициной.

В то же время представляется необходимым создание правовых механизмов, позволяющих обеспечить свободное занятие практиками, представляющими собой исключительно информационное и духовное воздействие на личность, что поможет также защитить право пациента на свободный выбор метода лечения. Обратимся с этой целью к зарубежному опыту.

2,2, Нетрадиционная медицина в США. Основой для защиты убеждений граждан США является Первая поправка к Конституции США: «Конгресс не должен издавать законов, устанавливающих какую-либо религию или запрещающих ее свободное исповедание либо ограничивающих свободу слова или печати либо право народа мирно собираться и обращаться к Правительству с петициями об удовлетворении жалоб»^[128][129].

В то же время Верховный Суд США подчеркнул, что Первая поправка никогда не подразумевала защиту от наказаний, предусмотренных законом за акты против мира, правопорядка и общественной морали. Верховный Суд США указал, что ссылка на религиозные убеждения не может служить

138 защитой против уголовной ответственности за преступления.

Отношение к гадалкам и прорицательницам в США также основывается на Первой поправке к Конституции, закрепляющей право на свободу слова. Несмотря на то, что имеются попытки запрета гадания и других сверхъестественных практик путем издания постановлений глав соответствующих городов, существуют судебные решения в пользу гадалок, которые основываются на принципе свободы слова^[130]. Примечательно то, что

право на вознаграждение рассматривается как неотъемлемый элемент права на свободу слова, что базируется на соответствующем решении Верховного Суда США^[131]. Это, однако, не отменяет ответственности за завладение имуществом путем обмана.

При рассмотрении вопроса о защите религиозного поведения исторически применялся тест баланса интересов, в котором рассматривался интерес верующего и интерес государства. Данный тест включает в себя пять элементов:

- мотивировано ли поведение подзащитного чистосердечной верой;

- является ли такая вера религиозной по своей природе;

- налагает ли законодательство штата какие-либо требования на осуществление этой веры или поведения;

- оправданы ли эти требования насущным государственным интересом;

- возможны ли менее ограничительные формы регулирования^[132].

Данные элементы вызывают многочисленные споры, что подтверждается обширной судебной практикой^[133].

В целом отношение законодателей и правоприменителей в США к религиозным убеждениям отличается повышенной терпимостью по сравнению с Россией и Францией, что относится и к различного рода общественным объединениям, проповедующим духовные учения. В связи с этим при рассмотрении указанных вопросов акцент следует сделать на позитивном регулировании нетрадиционного целительства.

Многие штаты предусматривают исключения из лицензирования медицинской практики для духовного целительства (spiritual healing).

Вдобавок, в некоторых штатах охраняются права других нелицензируемых

143 целителей, практикующих различные методики.

Статья 147.09 главы 147 Статутов штата Миннесота содержит указание на то, что не требуется лицензии на занятие медицинской деятельностью христианскому ученому или иному лицу, которое стремится предотвратить или вылечить болезнь или страдание исключительно психическими или духовными средствами или молитвой. Не требуется лицензии на занятие медицинской практикой лицам, практикующим христианскую науку и в штате Колорадо (§ 12-36-106 статьи 36 раздела 12 «Профессии и занятия» Свода законов штата Колорадо).

В американском праве существует понятие энергетической медицины (energy medicine), под которой понимается набор методик в рамках комплементарной и альтернативной медицины, которые основаны на проекции информации, сознания (или интенциональности) на пациентов. Энергетические методики включают в себя специфические техники, такие как наложение рук, интуитивная диагностика, целительство на расстоянии, отдельные аспекты традиционной восточной медицины, тибетской медицины, медицины трав. Такая медицина основана на вере в то, что врачевание включает в себя и одновременно выходит за пределы физического мира, как его понимают в настоящее время, включая биологию, химию, фармакологию и другие механизмы человеческой

144анатомии и психологии .

Наиболее удачным примером правового регулирования энергетической медицины, на наш взгляд, является Кодекс о бизнесе и профессиях штата Калифорния. Указанные в нем требования о свободе деятельности в случае

¹⁴³ См.: Miller Diane. Reiki and Religious Freedom Legal Practice Issues for Reiki.

¹⁴⁴ См.: Cohen Michael. Legal Boundaries and Ethics in Energy Work // URL: http://www.camlawblog.com/promo/speaking/legal-boundaries-and-ethics-in-energy-work/ (дата обращения: 20.03.2013).

раскрытия информации, а также безусловный запрет ряда действий может быть успешно использован российским законодателем.

Параграф 2053.6 Кодекса о бизнесе и профессиях штата Калифорния допускает занятие медициной (в том числе энергетической) без лицензии, если целитель раскрывает в письменной форме понятным для пациента языком следующую информацию:

- о том, что целитель не является лицензированный врачом;

- о том, что лечение является альтернативным или дополнительным к официальной медицине, лицензируемой штатом;

- о том, что оказываемые услуги не лицензируются штатом;

- о природе оказываемых услуг;

- о теории, на которой основано лечение;

- об образовании, подготовке, профессиональном опыте и квалификации, относящихся к оказываемым услугам.

В то же время ст. 2053.5 запрещает целителю совершать следующие действия:

- проводить хирургические операции и другие процедуры, которые повреждают кожу или вторгаются в тело;

- осуществлять или прописывать рентгеновские исследования;

- прописывать или употреблять лекарства, отпускаемые по рецепту, или вещества, не подлежащие свободному обращению;

- рекомендовать прекращение употребления лекарств, отпускаемых по рецепту, или веществ, не подлежащих свободному обращению, прописанных лицензированным работником;

- намеренно диагностировать и лечить физическое или психическое состояние любого лица при условиях или обстоятельствах, которые могут вызвать или создать риск причинения тяжелого телесного вреда, серьезной физической или психической болезни или смерти;

- репозицировать (вправлять) переломы;

- лечить повреждения или раны электротерапией;

- заверять, утверждать, указывать, рекламировать или подразумевать клиенту или будущему клиенту, что целитель является врачом, хирургом или врачом и хирургом одновременно.

Реклама услуг целителя требует указания на то, что он не является лицензируемым работником здравоохранения.

Нарушение данных запретов рассматривается как незаконное занятие медицинской деятельностью и наказывается в соответствии с параграфом 2052 Кодекса о бизнесе и профессиях и п. «h» параграфа 1170 Уголовного кодекса штата Калифорния.

2.3. Нетрадиционная медицина во Франции.

2.3.1. Общая характеристика правового регулирования указанной деятельности и ее разновидностей. Во Франции занятие медицинской деятельностью считается монополией врачей (за некоторыми небольшими исключениями), начиная с принятия Закона от 30 ноября 1892 г., в котором было установлено, что никто не может заниматься медициной, если он не получил диплом доктора медицины, выдаваемый французским

правительством^[134]. Данный закон отменил право так называемых «служащих здоровья» (officiers de san£) на занятие медициной (в отличие от докторов, они лечили менее состоятельные слои населения), предусмотренное Законом от 10 марта 1803 г.^[135].

Предметное определение медицинской практики, закрепленное в ст. L. 4161-1 Кодекса здравоохранения Франции, позволяет распространить его на всех субъектов, которые осуществляют действия, подпадающие под термины «лечение», «диагностика» и т.п. в том числе на тех, кто, по их словам, использует сверхъестественные способности.

Французские юристы приводят следующие примеры осуждения за

147 незаконную нетрадиционную медицинскую деятельность :

- гипнотерапия без разрешения и медицинского контроля (Париж, 7 июня 1937 г.);

- вызывание духов, занятие чародейством (Кассационный суд Франции, Палата по уголовным делам, 16 декабря 1992 г.);

- использование маятника для определения болезни, затем прикосновений для их лечения (Кассационный суд Франции, Палата по уголовным делам, 22 февраля 1955 г., 24 марта 1958 г.);

- выписывание «чудодейственных» лекарств (Кассационный суд Франции, Палата по уголовным делам, 23 июля 1987 г.);

- инстинктотерапия (instinctotherapie) - идея питания исключительно сырыми продуктами, выбираемыми по вкусу и запаху, для улучшения здоровья (Кассационный суд Франции, Палата по уголовным делам, 29 апреля 1988 г.).

Практика Кассационного суда Франции подтверждает, что целительство с помощью экстрасенсорных способностей является преступлением, предусмотренным ст. L. 4161-1 Кодекса здравоохранения Франции: «Факты вовлечения лицом, неуправомоченным

принимать больных, в практику возложения рук, чародейства или внушения, включая использование жидкостей, под воздействием таинственных духов, имеющие место на регулярной основе и направленные на лечение больных,

148 является незаконным занятием медицинской деятельностью».

Французские авторы подчеркивают, что, несмотря на то, что многие позиции Кассационного суда по этому вопросу сформулированы много десятилетий назад, они все еще остаются в силе. ^[136][137]

Существует спор относительно того, следует ли привлекать к ответственности лиц, которые используют в своей деятельности «чисто психологические» методы (молитвы, просьбы, заговоры). Ряд авторов считает, что в данном случае имеет место «акт веры», и нет никаких признаков диагностики и лечения, другие не видят разницы между наложением рук, молитвой и т.п. и данными методиками и считают, что данные действия должны получать одинаковую юридическую оценку в

149 качестве незаконного занятия медициной.

Французские юристы указывают на то, что правоприменителю гораздо удобнее оценить деятельность лиц, использующих, по их словам, сверхъестественные способности для лечения пациентов, как незаконное занятие медициной, а не как мошенничество. В этом случае нет никакой необходимости доказывать наличие обмана, невозможность излечения данными средствами и т.п., а только факт отсутствия диплома, так как речь идет не о незаконной медицине (medicine illegal), а о незаконном занятии медициной (l'exercice illegal de la medecine)^[138][139].

Однако возможность привлечения лица к уголовной ответственности за мошенничество также существует, причем в данном случае неважно, связана ли его деятельность с лечением, диагностикой и т.п. или нет.

Существует мнение, что наказывается скорее не само занятие подобными практиками, а злоупотребление ими, т.е. случаи их осуществления в отношении особенно уязвимых лиц или причинения существенного вреда^[140]. Например, «Мэтр Мамаду» был приговорен к одному году лишения свободы условно за то, что продал магические предметы г-ну М.Г. на сумму 72 тыс. франков, чтобы тот мог удержать свою супругу (Уголовный суд Ренн, 20 сентября 1989 г.). Знахарь и

международный медиум г-н Турэ был приговорен к 10 месяцам лишения свободы за то, что убедил женщину в том, что ее кролики стали жертвами проклятия и получил за это 70 тыс. франков (Уголовный суд Ренн, 28 августа 1986 г.)^|52.

2.3.2. Правовое регулирование деятельности общественных объединений, проповедующих духовные учения. Отношение к такого рода объединениям во Франции является значительно более жестким, чем в США. Помимо возможности привлечения к ответственности за незаконное занятие медициной, включая применение статьи L. 4161-6 Кодекса здравоохранения Франции, предусматривающей наложение уголовных санкций на юридических лиц, во Франции принят специальный Закон от 12 июня 2001 г. № 2001-504, направленный на усиление мер по предупреждению и наказанию сектантских движений, наносящих ущерб правам человека и основным свободам (далее - Закон о сектах)^[141][142]. Статья 1 данного Закона определяет секту с содержательной точки зрения как юридическое лицо, преследующее цель создания, поддержания или использования психологической или физической зависимости лиц, участвующих в его деятельности. С формальной точки зрения такое юридическое лицо или его руководители должны быть осуждены хотя бы за одно из преступлений, из числа перечисленных в статье 1 данного Закона (посягательство на жизнь, физическую или психическую целостность, имущество и т.п.). Данный закон предусматривает возможность роспуска такого юридического лица и запрет рекламы его деятельности среди молодежи.

Оживленные дискуссии вызвала попытка ввести новый состав преступления «психическое манипулирование», которое понималось как осуществление серьезного и неоднократного давления на лиц, участвующих

в сектантском движении или в использовании методов для изменения их решений о поведении, против воли или нет, для совершения действия или воздержания от него, которые нанесли данным лицам большой ущерб^[143]. Наказание за данное преступление предусматривалось до двух лет лишения свободы. Представители большинства религий выразили опасения, что создание подобного состава преступления может породить неконтролируемые злоупотребления, а председатель Федерации протестантов Жан-Арнольд де Клермон подчеркнул, что этот закон «опасен». В процессе рассмотрения законопроекта данный состав был исключен из текста, однако суть Закона о сектах осталась прежней^[144][145].

Предложение о введении нового состава преступления вызвало международный скандал: Франция проигнорировала призыв Президента США Билла Клинтона быть более терпимой в отношении сект и назвала его заявление неприемлемым вмешательством во внутренние дела 156

государства .

Выводы. Рассмотрев вопросы правового регулирования и уголовно­правовой охраны народной (традиционной) и нетрадиционной медицины в России, США и Франции, следует отметить следующее:

1. Данные термины являются условными. При этом под народной (традиционной) медициной понимается медицинская деятельность, основой которой является эмпирический опыт и практические умения. Нетрадиционная медицина предполагает применение методик, эффективность которых не может быть проверена опытным путем, так как, в сущности, является предметом веры. Данные методики апеллируют либо к сверхъестественным силам, либо к внутренним, непознанным способностям

самого человека и направлены на улучшение физического и психического состояния человека, включая общее духовное оздоровление, а также на достижение иных значимых для индивида целей с использованием воздействия на его организм. Именно цели такой деятельности, а также факт вмешательства в организм человека (психического или физического) позволяют рассматривать ее в качестве медицинской.

2. В Российской Федерации существует легальное определение термина «народная медицина», под которой понимаются «методы оздоровления, утвердившиеся в народном опыте, в основе которых лежит использование знаний, умений и практических навыков по оценке и восстановлению здоровья» (ч. 1 статьи 50 Федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации»).

Понятие традиционной медицины долгое время использовалось в российских подзаконных актах как синоним народной медицины и поэтому может пониматься в том же значении. При этом перечень видов традиционной медицины ранее содержался в подзаконных актах и подвергался частым изменениям.

Согласно действующему законодательству РФ методики, относимые по своей сущности к традиционной медицине, оказались разделены на два вида:

а) названные в тексте Положения о лицензировании медицинской деятельности 2012 г. (рефлексотерапия, медицинский массаж, мануальная терапия); правовое регулирование данных видов традиционной медицины в настоящее время приравнено к официальной медицине;

б) иные методики, не требующие получения лицензии, но предполагающие наличия разрешения органа исполнительной власти субъекта РФ в области здравоохранения согласно Федеральному закону «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации».

Осуществление всех методик народной медицины в Российской Федерации требует обязательного наличия медицинского образования.

3. Занятие народной медициной в России без необходимого разрешения не может рассматриваться как подпадающее под ст. 235 УК РФ, так как не требует получения лицензии.

4. Законодательство американских штатов предусматривает обязательность специальной подготовки лиц, занимающихся традиционной медициной. Данные лица образуют профессиональные сообщества, сами организуют обучение своих последователей.

На каждый вид традиционный медицины выдается лицензия, строго ограничивающая действия, которые может совершать врач традиционной медицины.

5. Ответственность за осуществление традиционной медицины без лицензии в штатах США предусмотрена в соответствующих разделах Сводов законов, регулирующих занятие конкретным видом такой медицины.

В то же время, если лицо осуществляет методику традиционной медицины, не признанную и не разрешенную в данном штате, оно может быть привлечено к ответственности за незаконное занятие медицинской деятельностью, благодаря существованию предметного определения такой деятельности, предусмотренного в законодательстве различных штатах США.

6. Во Франции осуществление традиционной медицины, как и в России, является прерогативой лиц с медицинским образованием. Недавним исключением стала новая регламентация занятия остеопатией, отменившая требование о наличии медицинского образования, что вызвало серьезные споры. С 2007 г. для занятия остеопатией требуется специальная сокращенная подготовка, а ряд манипуляций с пациентом оказались под запретом.

7. Во Франции в случае если традиционные медицинские практики осуществляются без соблюдения необходимых нормативных требований,

такая деятельность является незаконной и может наказываться по ст. L. 4161­1 и ст. L. 4161-5 Кодекса здравоохранения Франции.

8. В российском законодательстве отсутствует определение нетрадиционной медицинской деятельности.

Судебная практика свидетельствует скорее о негативном отношении государства к такого рода услугам.

9. В России созданы основные механизмы для борьбы с методиками, учениями и деятельностью, посягающими на права граждан, в том числе, на их психическое и физическое здоровье, включая возможность ликвидации юридического лица в судебном порядке, запрет определенных методик подзаконными актами, возможность привлечения к уголовной и административной ответственности за незаконное занятие медицинской деятельностью, и к административной ответственности - за незаконное занятие народной медициной.

В то же время представляется необходимым создание правовых механизмов, позволяющих обеспечить свободное занятие практиками, представляющими собой исключительно информационное и духовное воздействие на личность, что поможет также защитить право пациента на свободный выбор метода лечения.

10. Представляется, что российскому законодателю можно учесть американский опыт (параграф 2053.6 Кодекса о бизнесе и профессиях штата Калифорния как пример наиболее удачного правового регулирования нетрадиционной медицины), обязав лиц, практикующих духовные практики, к письменному раскрытию информации о том, что данная методика не относится к официальной медицине, не лицензируется, о теории, лежащей в основе ее применения, а также о профессиональной квалификации и образовании целителя.

При этом подлежат безусловному запрету опасные для пациента манипуляции (например, хирургическое вмешательство), лечение опасных

для жизни и здоровья состояний, а также сложные манипуляции, требующие специальной медицинской подготовки (например, вправление переломов). Также целителю нетрадиционной медицины должно быть запрещено отменять назначенное врачом лечение. Информация о запрещенных действиях должна быть письменно изложена пациенту под расписку.

Представляется также, что требуется запретить проведение медицинского вмешательства в отношении детей без присутствия родителей или лиц, их заменяющих.

В случае нарушения указанных требований целитель нетрадиционной медицины должен привлекаться к ответственности за незаконное занятие медицинской деятельностью, что станет возможным в случае закрепления в российском законодательстве предметного определения медицинской деятельности.

Именно опыт США в указанной сфере поможет обеспечить соблюдение конституционных прав на свободу убеждений, выбор профессии, свободу мысли и слова, а также защитить жизнь и здоровье пациента.

11. Во Франции занятие медицинской деятельностью считается монополией врачей (за некоторыми небольшими исключениями). Практика Кассационного суда Франции подтверждает, что целительство с помощью экстрасенсорных способностей является преступлением, предусмотренным ст. L. 4161-1 Кодекса здравоохранения Франции, то есть незаконным занятием медицинской деятельностью. В ряде случаев субъект может быть привлечен к уголовной ответственности за мошенничество.

12. Также во Франции принят специальный Закон от 12 июня 2001 г. № 2001-504, направленный на усиление мер по предупреждению и наказанию сектантских движений, наносящих ущерб правам человека и основным свободам. Секта определяется как юридическое лицо, преследующее цель создания, поддержания или использования психологической или физической зависимости лиц, участвующих в его деятельности. С формальной точки

зрения, такое юридическое лицо или его руководители должны быть осуждены хотя бы за одно из преступлений, из числа перечисленных в статье 1 данного Закона (посягательство на жизнь, физическую или психическую целостность, имущество и т.п.). Данный закон предусматривает возможность роспуска такого юридического лица и запрет рекламы его деятельности среди молодежи.

13. Представляется, что законодательство Франции в сфере нетрадиционной медицины и регулирование деятельности так называемых сект не способно обеспечить свободу убеждений и свободу совести. По этой причине французский опыт регулирования нетрадиционной медицины не является удачным.