<<
>>

§ 1. Понятие предпринимателя и его признаки. Порядок регистрации предпринимателя

Предприниматель (коммерсант) —это физическое или юридическое лицо, зарегистрированное в установленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя или коммерческой организации и осуществляющее предпринимательскую деятельность.

Если российское законодательство использует термин «предприниматель», то в зарубежном законодательстве чаще встречается термин «коммерсант», которым охватываются коммерсант в узком смысле (физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность) и коммерсант в широком смысле (юридические лица, являющиеся коммерческими (торговыми) организациями). При этом если российскому законодательству не известно формально-юридическое понятие предпринимателя, то в зарубежном законодательстве оно широко используется.

Так, ФТК 1999 г. понимает под коммерсантами как физических, так и юридических лиц, совершающих торговые сделки в процессе осуществления своей коммерческой деятельности. Статус коммерсанта имеют: простое полное товарищество, коммандитное товарищество, товарищество с ограниченной ответственностью и акционерное общество.

В понимании ГТК коммерсантом является «тот, кто занимается торговым промыслом», т. е. предпринимательской деятельностью.

Кодекс определяет правовое положение гражданина, осуществляющего предпринимательскую деятельность (коммерсанта — Kaufmann). Кроме того, предпринимателями являются коммерсанты в силу правовой формы {Formkaufinann), к числу которых относятся все торговые товарищества и общества (хозяйственные союзы): акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, производственные кооперативы. Такие общества являются торговыми в том смысле, что осуществляют деятельность, направленную на получение прибыли, и к ним применяются нормы торгового законодательства.

Понятие «коммерсант» известно и странам общего права. Так, например, ЕТК США содержит следующее определение коммерсанта: «Коммерсант — это тот, кто совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом по роду своих занятий ведет себя так, как будто он обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся предметом сделки, а также тот, кто может рассматриваться как обладающий такими знаниями или опытом вследствие того, что он использует услуги агента, брокера или личного посредника, который ведет себя так, как будто он обладает такими знаниями и опытом».

Таким понятием охватывается коммерсант, понимаемый в качестве физического лица, определяемого как «индивидуальная собственность» {sole trader, the sole proprietorship), а также коммерсант, понимаемый в качестве корпорации, создаваемой для осуществления предпринимательской деятельности {business corporation).

Признаки коммерсанта. Зарубежное законодательство исходит из того, что лицо, являющееся коммерсантом, должно обладать определенными признаками.

Во-первых, такое лицо осуществляет особую деятельность (предпринимательскую), которая является открытой, разрешенной, самостоятельной, рассчитанной на длительный срок. Эта деятельность направлена на получение прибыли. В отличие от ГК РФ зарубежное законодательство не содержит легального понятия предпринимательской деятельности, но отмечает отдельные признаки такой деятельности. Так, ГТК рассматривает предпринимательскую деятельность в качестве торгового промысла. По господствующему мнению, существующему в немецкой доктрине и основанному на решениях Верховного Суда, промысел — это «самостоятельная, рассчитанная на длительное время и вовне различаемая деятельность, которая определяется длящейся направленностью на получение прибыли, поскольку она [деятельность] не является научной, не относится к искусству и свободным профессиям».

Во французском законодательстве предпринимательская деятельность характеризуется торговым характером совершаемых сделок (операций) и тем, что такая деятельность осуществляется профессионально и является для лица основным источником дохода. На профессиональный характер предпринимательской деятельности обращено внимание в Единообразном торговом кодексе США, который подчеркивает, что деятельность коммерсанта осуществляется на основе определенных знаний и опыта.

Во-вторых, предпринимательская деятельность ведется лицом от своего имени и за свой счет. С эти признаком связана повышенная ответственность коммерсанта в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им своих предпринимательских обязательств.

Все зарубежные законодательства предусматривают такую ответственность независимо от вины.

В-третьих, осуществление предпринимательской деятельности требует существования предприятия, по объему и характеру функционирования приспособленного именно для предпринимательства.

Наконец, в-четвертых, предпринимательская деятельность рассматривается как деятельность лица, прошедшего государственную регистрацию в качестве коммерсанта. Например, в результате реформы ГТК появился такой вид предпринимателя, как «предприниматель ввиду внесения в торговый реестр». Это означает следующее: если фирма внесена в реестр, то нельзя ссылаться на то, что она не осуществляет предпринимательство в случаях, когда на внесение в реестр фирмы ссылаются третьи лица.

Признание за лицом статуса коммерсанта является важным юридическим фактом и влечет за собой следующие юридические последствия.

Предполагается, что сделки, заключенные коммерсантом, связаны с его предпринимательской деятельностью и рассматриваются как торговые; иными словами, они подчиняются специальному режиму правового регулирования. Такая презумпция торговой сделки установлена, в частности, ГТК, в соответствии с которым сделки, совершаемые коммерсантом, в случае сомнения считаются относящимися к ведению его торгового промысла. Аналогичное положение известно и ФТК: любая сделка коммерсанта, связанная с его деятельностью, всегда предполагается торговой и к ней применяются нормы торгового законодательства.

Кроме того, физическое лицо, не зарегистрированное в качестве коммерсанта, но осуществляющее предпринимательскую деятельность, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при осуществлении такой деятельности сделок на то, что оно не является коммерсантом. Так, согласно ФТК «лицо, не подавшее заявление о регистрации в течение 15 дней с момента начала коммерческой деятельности, не может пользоваться правами и преимуществами статуса коммерсанта по отношению к третьим лицам и государственным органам; это лицо не может ссылаться на отсутствие записи о нем в реестре, для того чтобы освободиться от ответственности и обязательств, связанных с этим статусом».

Признание за лицом статуса коммерсанта предоставляет ему дополнительные права и возлагает на него ряд обязанностей. Так, в соответствии с законодательством стран континентальной правовой системы все коммерсанты должны быть зарегистрированы в торговом реестре. В странах англо-американской правовой системы установлено требование об инкорпорации, и любая компания после получения свидетельства о регистрации является инкорпорированной.

В соответствии с зарубежным законодательством коммерсанты выступают в торговом обороте в качестве фирмы, т. е. имеют свое фирменное наименование. Требования к фирме установлены практически всеми национальными законодательствами. Так, ГТК понимает под фирмой «имя, под которым он [коммерсант] осуществляет свои сделки в торговле и ставит свою подпись». Реформа немецкого чаконодательства 1998 г. привела к упрощению порядка выбора фирмы — он стал одинаковым для всех субъектов.

К основным началам права фирмы в соответствии с немецким правом относятся: истинность фирмы (т. е. соответствие обозначения правовому и фактическому положению); постоянство фирмы (т. е. неизменность при перемене личного имени, наследовании, изменении правового положения); открытость фирмы (что заключается во внесении фирмы в реестр и доведении имени до сведения третьих лиц); исключительность и различающее значение имени (наименования). Аналогичные начала права фирмы установлены законодательствами и других европейских государств, а также государств, входящих в англо-американскую правовую систему.

В соответствии с английским Законом о компаниях 1985 г. компания не может быть зарегистрирована по предложенному подписчиком наименованию, если, по мнению Секретаря государства, использование такого имени компании относится к числу наименований, преследуемых в уголовном порядке (например, не подлежит регистрации компания с наименованием «банк», если компания не имеет лицензии банка Англии). Также не подлежит регистрации наименование компании, если, «по мнению Секретаря государства, в нем содержится намек или связь с органами королевской власти или местного самоуправления.

Закон содержит запрет на использование наименования компании и в том случае, когда наименование компании идентично или почти идентично наименованию уже существующей компании».

В соответствии с английским Законом о компаниях 1985 г. наименования частных компаний оканчиваются словом limited или аббревиатурой LTD, публичных компаний — словами public limited company или аббревиатурой PLC. Закон устанавливает требование о гласности фирмы. Это означает, что компания обязана указывать свое наименование на принадлежащей ей недвижимости, используемой в коммерческих целях, на всех деловых бумагах и на печатях. Любое лицо, которое не укажет полное наименование компании в деловых бумагах, несет персональную ответственность за любое невыполнение обязательств. Наименование компании может быть изменено путем вынесения специальной резолюции.

Примерный закон о предпринимательских корпорациях в США предъявляет только самые общие требования к выбору названия корпорации, которые сводятся к тому, что оно не должно содержать выражений, утверждающих или подразумевающих, что корпорация учреждена с иными целями, чем разрешенные законом и уставом корпорации. Более детальные требования к фирме установлены законами отдельных штатов. Так, в штате Калифорния запрещается использовать в названии корпорации такие слова, как «банк», «трест», «доверительный собственник». Название корпорации должно отличаться от названий уже существующих в штате корпораций. Более детальная регламентация требований к фирме содержится в Своде Законов о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк. В нем, в частности, говорится, что в названии корпорации не должны использоваться слова и словосочетания, указывающие па определенные требующие лицензирования виды деятельности, как-то: страхователь, финансы, заем, ссуда, залог, брокер, ценные бумаги, врач, юрист, рента и т. п. Перечисленные слова могут входить в название корпорации, только если корпорация действительно занимается тем или иным видом деятельности, отвечает всем требованиям законодательства, регулирующего выбранную деятельность, и получила лицензию на этот вид деятельности.

В названии корпорации не должны содержаться насмешки, грязные шутки в отношении других физических или юридических лиц, а также непристойные, унижающие достоинство слова и словосочетания.

Наконец, при регистрации все коммерсанты должны заявлять место своего нахождения (применительно к гражданину-коммерсанту — место нахождения своего торгового предприятия).

В соответствии с европейским зарубежным законодательством место нахождения определяется местом нахождения органов юридического лица.

Согласно английскому Закону о компаниях 1985 г. в меморандуме компании должны содержаться данные о месте нахождения компании. При этом меморандум не содержит точного адреса, а лишь указывает на то, где компания зарегистрирована: в Англии, Уэльсе или Шотландии. Однако точный юридический адрес компании (т. е. адрес, по которому доставляется деловая документация и где находятся все документы компании) должен быть указан на всей деловой корреспонденции.

Согласно Примерному закону о предпринимательских корпорациях в меморандуме корпорации должен указываться первоначальный регистрируемый адрес конторы и имя первоначально регистрируемого по этому адресу представителя корпорации. Американское корпоративное законодательство различает корпорации местные и иностранные. Важнейшим признаком, отличающим эти разновидности корпораций, является место их регистрации. Под иностранными корпорациями законы штатов понимают не только те, которые зарегистрированы за пределами США, но и те, местом регистрации которых является другой штат. Примерный закон устанавливает, что иностранная корпорация не может осуществлять свою деятельность в конкретном штате до момента получения у Секретаря штата сертификата, дающего ей право заниматься деятельностью на территории данного штата. В случае осуществления корпорацией предпринимательской деятельности на территории штата без соответствующего оформления налагается штраф, установленный за каждый день занятия незаконной деятельностью и зафиксированный законодательством штата.

С точки зрения обеспечения интересов других лиц, взаимодействующих с коммерсантами, на последних возложены дополнительные обязанности, подчиняющие их деятельность более строгому режиму, в частности, обязанность по публикации определенной информации для третьих лиц. В отношении государств — участников ЕС правила о публикации коммерсантами (обществами) определенной информации и о юридической силе такой публикации для третьих лиц установлены Первой Директивой ЕС 68/151 1968 г.

В соответствии с законодательством государств континентальной правовой семьи процесс создания коммерческой организации является открытым. Так, Акционерный закон Германии предусматривает, что устав общества должен содержать положения о форме, в которой делаются публикации об обществе. Объявления общества помещаются в «Бюллетень официальных объявлений» (Bundesanzeiger). Устав может определять и другие издания как издания общества. В соответствии с ФТК 1999 г. учредители акционерного общества, проводящего публичную подписку на акции, депонируют устав АО у секретаря суда и публикуют информацию об обществе в изданиях общества.

Перечень субъектов торгового права с указанием наименования, местонахождения, предмета деятельности, органов управления и иной информацией, которая требуется в силу законов, находится в торговых реестрах (регистрах).

В реестр вносятся и иные юридические факты, например сообщения о процедуре банкротства, о процедуре прекращения и реорганизации юридического лица, об увеличении или уменьшении уставного капитала и другие в зависимости от вида и организационно-правовой формы предпринимателя. Сообщения об этом передаются держателю Торгового реестра (в зарубежных европейских государствах (Германия, Франция) ведение торговых реестров возложено на суды) и печатаются в официальных юридических изданиях. Во Франции таким изданием является «Бюллетень обязательных юридических уведомлений», в Германии — «Бюллетень официальных объявлений». Аналогичный порядок раскрытия информации о создании корпорации, о ее реорганизации и ликвидации установлен в странах общего права. Так, в Англии сообщения публикуются в издании, где печатаются только юридические уведомления («The Gazette»). Информация о всех инкорпорированных корпорациях, проекты их реорганизации и прочие сведения публикуются в «Официальном бюллетене торгового реестра», а также в определенных многотиражных газетах.

Другой обязанностью коммерсантов является обязанность предоставлять финансовую отчетность, а также достоверную информацию о состоянии своих дел для внешних и внутренних пользователей такой информации.

С точки зрения финансовой отчетности компаний в рамках ЕС было принято три директивы: Директива о годовой отчетности (Четвертая Директива), Директива о консолидированной отчетности (Седьмая Директива) и Директива об аудиторах (Восьмая Директива).

Существующие в зарубежных государствах системы учета можно условно разделить на немецкую, в основе которой лежит «принцип осторожности», и английскую, основанную на принципе «правдивого и справедливого представления» (true and fair view) о положении дел компании, а также о ее прибылях и убытках в конце финансового года.

Предписания по составлению бухгалтерского баланса и бухгалтерского учета в странах континентальной правовой системы (Германия, Франция) одинаковы для всех коммерсантов, в том числе и для индивидуальных предпринимателей, и установлены в торговых кодексах. В частности, Торговые кодексы содержат нормы о порядке ведения торговых книг. Так, ФТК выделяет следующие виды торговых книг: журнальные книги, которые должны заполняться ежемесячно; инвентаризационные книги, отражающие результаты инвентаризации имущества; деловая документация (счета, письма, телеграммы и пр.), которая должна храниться в течение десяти лет. Аналогичные положения содержатся и в немецком законодательстве.

Регистрация коммерсанта представляет собой деятельность тех или иных государственных органов, связанную с осуществлением контроля над созданием компаний и направленную на обеспечение соблюдения норм национального законодательства при осуществлении этого процесса.

Национальные системы регистрации компаний значительно отличаются друг от друга. Говоря о регистрации коммерсантов в зарубежных правопорядках, следует выделить по крайней мере две модели такой регистрации: континентальную (европейскую) и англоамериканскую (общего права).

Первая модель, присущая европейским странам (Германия, Италия, Бельгия, Франция, Люксембург), характеризуется системой предварительной проверки законности создания коммерсантов. Ее отличает система материального и формального контроля, а также более сложный, требующий значительных затрат времени и денег подход к образованию коммерческой организации. Но при этом гарантируется законность такого образования.

Все субъекты торгового права (включая граждан, имеющих статус коммерсанта) подлежат внесению в торговые реестры. Граждане, желающие заниматься предпринимательской деятельностью, должны подать заявление с указанием своей фирмы для внесения соответствующей записи в торговый реестр. Коммерческие организации считаются созданными с момента их регистрации в торговом реестре.

В соответствии с ГТК торговый регистр ведется общегражданскими судами первой инстанции, а порядок ведения и объем данных в регистре определяются правительством соответствующей земли или министерством юстиции земли. Считается, что торговый регистр выполняет функции обеспечения доступа к информации; обеспечения и защиты доверия к данным; доказательности (подтверждения данных); контроля за предпринимательством, который поддерживается торговыми и промышленными палатами. Если фирма внесена в регистр, то нельзя ссылаться на то, что она не осуществляет предпринимательскую деятельность в случаях, когда на внесение в регистр ссылаются третьи лица.

По законодательству большинства европейских государств учредительные документы коммерческих организаций (устав или учредительный договор) должны быть нотариально удостоверены, а сам порядок учреждения проверяется специальными ревизорами учреждения (аудиторами), которые должны представить в суд и в торгово-промышленные палаты отчеты о правильности учреждения организации. Законы, регулирующие порядок создания коммерческих организаций, предусматривают случаи, когда отчеты ревизора учреждения являются обязательными. Так, немецкий Закон об акционерных обществах определяет, что проверка учреждения ревизорами (аудиторами) проводится, в частности, если член правления или наблюдательного совета является учредителем; если при учреждении были приняты акции за счет члена правления или наблюдательного совета; если при учреждении общества были внесены вещные вклады.

Аналогичные положения содержатся во французском Законе № 66-537 о торговых компаниях," инкорпорированном в ФТК 1999 г. Если доля участия в товариществе с ограниченной ответственностью оплачивается взносами в натуре на сумму свыше 50 тыс. франков и такое товарищество создано одним лицом, то сам учредитель должен назначить ревизора по взносам. Если акции АО оплачиваются взносами в натуре, то стоимость таких взносов должна оцениваться ревизорами по взносам. Отчеты ревизоров депонируются в судебной канцелярии и представляются для ознакомления учредителям и подписчикам акционерного общества.

В соответствии с ГТУ заявление о регистрации в торговом регистре, а также образцы подписей, предназначенные для хранения в суде, подаются в официально заверенной форме.

В ГТК установлено правило о том, что ознакомление с торговым регистром, а также с документами, поданными в торговый регистр, дозволяется каждому. Таким образом, любое лицо вправе ознакомиться со сведениями, содержащимися в торговом регистре, и не обязано приводить доказательства своей заинтересованности в получении таких сведений.

Нарушение обязанности по представлению данных для внесения в регистр может влечь принудительную регистрацию и штрафы. Так, в ГТК предусмотрено, что «лиц, не исполнивших своих обязанностей относительно заявления, образца подписей или подачи документов в торговый регистр, побуждает к их исполнению суд регистра посредством штрафа».

По французскому законодательству для приобретения статуса коммерсанта лицо должно быть внесено в реестр торговли и товариществ, который ведется в соответствии с Декретом «О торговом реестре» от 30 мая 1984 г. Ведение реестра также возложено на торговые суды, а там, где их нет, — на общегражданские суды первой инстанции.

Важным условием создания любой коммерческой организации во Франции является публикация сообщения о ее создании в специальном официальном издании, которое распространяется по всем торгово-промышленным палатам Франции, а членство в этих палатах является обязательным для всех коммерсантов.

Материальная проверка поданных на регистрацию документов во Франции ранее отсутствовала: по Закону о торговых компаниях 1966 г. учредители и первые члены исполнительных и наблюдательных органов должны были составить и подписать документ, который назывался «Декларация о соответствии» {Declaration de conformite). В ней содержалась информация обо всех проделанных операциях и заявление учредителей об отсутствии нарушений законодательства при создании компании. За недостоверность сведений в данном заявлении учредители несли гражданскую и уголовную ответственность. Законом от 11 февраля 1994 г. «Декларация о соответствии» была отменена. Этим же Законом расширена компетенция торгового суда по проверке документов, представляемых для регистрации и внесения сведений о ней в торговый реестр. С момента внесения записи в торговый реестр коммерческая организация считается созданной, а коммерсант-гражданин вправе осуществлять коммерческую деятельность.

Французское законодательство предусматривает, что в случае нарушения коммерсантом обязанности пройти регистрацию по постановлению судьи, осуществляющего надзор за ведением реестра, на имущество коммерсанта может быть наложен арест.

Торговый реестр является публичным и открытым. Информация о зарегистрированных лицах публикуется в «Официальном бюллетене гражданских и коммерческих объявлений».

В отличие от европейских государств для стран общего права характерна упрощенная система регистрации, при которой проверка законности создания компании (корпорации) не осуществляется, а лишь подтверждается уполномоченным на то органом. Такая система регистрации характеризуется лишь формальной проверкой необходимых для регистрации документов. Выданное в результате такой проверки свидетельство о регистрации {certificate of incorporation) служит доказательством того, что при создании компании требования закона не нарушены. Даже если при создании компании и были допущены нарушения, то опасность признания ее впоследствии недействительной в принципе исключается. Такая процедура регистрации компаний рациональнее и дешевле. Российское законодательство, регулирующее порядок регистрации юридических лиц, в определенной мере заимствует именно такую упрощенную (формальную) систему регистрации.

В недавнем прошлом во всех штатах США корпорация считалась учрежденной с момента регистрации в государственном учреждении, а в штатах, в которых выдавалось свидетельство (сертификат) об инкорпорации, — с момента выдачи свидетельства. Примерный закон и законы некоторых штатов предусматривают, что корпорация возникает в момент представления устава Секретарю штата.

В американском праве традиционно выделялись корпорации dejure и de facto, т. е. не исключалась возможность деятельности фактически существующих, но не прошедших государственную регистрацию корпораций. Такие корпорации приравнивались судами к корпорациям dejure при соблюдении следующих условий: существование в штате закона, на основании которого данная корпорация может быть образована; реальная, хотя и недостаточная попытка выполнения требований закона о порядке образования корпорации; осуществление порочно образованной корпорацией практической деятельности. Однако в последнее время правовая доктрина встала на ту точку зрения, что предельное упрощение процесса учреждения корпораций не оставляет оправданий для существования корпораций de facto. Поэтому новая редакция Примерного закона о предпринимательских корпорациях лишает такие корпорации права на судебную защиту.

Вместе с тем образование компаний на стадии, предшествующей регистрации, представляет собой трудоемкий и весьма дорогой процесс. В США и некоторых других странах созданием компаний занимаются специально создаваемые для этого организации, ведущие свою деятельность на предпринимательских началах, — так называемые организаторы (promoters). Их основной задачей является определение сферы для деятельности создаваемой компании, включая вопросы, связанные с реализацией на рынке вновь производимой продукции; организацией поставок материалов, оборудования и прочего, необходимого для развития производства; нахождением банка. Они также нанимают юристов для подготовки учредительных документов создаваемой компании с последующей их регистрацией в установленном законодательством порядке.

Регистрация компаний в странах общего права производится в административном порядке.

В соответствии с английским Законом о компаниях 1985 г. регистрация компаний осуществляется Регистратором компании. Если компания подпадает под действие законов Англии и Уэльса, то соответствующие документы о регистрации должны быть направлены Регистратору компаний в Англии и Уэльсе, офис которых расположен в г. Кардиффе. Регистратор компании является исполнительным руководителем правительственного агентства, называемого Companies House. Новая компания, подпадающая под действие законов Шотландии, должна быть зарегистрирована Регистратором, осуществляющим руководство Companies House в Шотландии.

В соответствии с американским Примерным законом о предпринимательских корпорациях, а также законами штатов о корпорациях учредители корпорации должны представить документ, соответствующий определенной форме и именуемый Articles of incorporation or charter. Устав корпорации регистрируется Секретарем штата, в котором корпорация предполагает осуществлять свою деятельность. Секретарь штата выдает свидетельство о регистрации {certificate of incorporation). С момента регистрации устава Секретарем штата корпорация считается созданной. Факт регистрации удостоверяется направлением учредителям или уполномоченным корпорации копии устава с государственной печатью, а также расписки в получении регистрационного сбора.

Правоспособность коммерческих организаций (компаний, корпораций) является весьма важным вопросом с точки зрения интересов как самих участников организации, так и ее контрагентов. Как известно, от имени организации в отношениях с третьими лицами действуют ее органы. Именно они создают для организации права и обязанности. Поэтому вопрос о правоспособности компаний следует рассматривать, во-первых, с точки зрения определения предмета деятельности создаваемой компании в ее учредительных документах, а во-вторых, с точки зрения возможного ограничения полномочий органов компании, действующих от ее имени в отношениях с третьими лицами.

Традиционно законодательства большинства европейских государств континентальной правовой семьи устанавливали специальную правоспособность коммерческих организаций, означающую, что организация может заниматься только той деятельностью, которая перечислена в ее учредительных документах. Поэтому законодательство государств континентальной правовой системы требует, чтобы в учредительных документах был указан предмет деятельности. Например, Акционерный закон Германии устанавливает, что устав АО должен определять «предмет деятельности, в частности, в промышленных и торговых предприятиях более подробно указываются виды продукции и товаров, которые будут производиться и которыми будут торговать».

ФТК предусматривает, что «форма товарищества, срок его существования, фирма или наименование, местонахождение, предмет деятельности товарищества определяются уставом товарищества».

Первая Директива ЕС установила: «Общество принимает на себя обязанности перед третьими лицами через действия своих органов, даже если эти действия не входят в предмет его деятельности, кроме случаев, когда эти действия представляют собой превышение полномочий, которые предоставлены или могут быть предоставлены этим органам законом». Таким образом, полномочия органов общества могут быть ограничены только законом, но не участниками общества. Это положение было перенято государствами континентального права при трансформации Директивы. Так, ФТК содержит указания о том, что положения устава компании, ограничивающие правомочия административного совета АО или управляющего(-их) компанией с ограниченной ответственностью, не имеют силы в отношении третьих лиц. Аналогичные положения содержатся в законодательстве Германии, Бельгии, Италии.

Первой Директивой ЕС был решен вопрос о последствиях совершения коммерческой организацией сделок, выходящих за пределы ее правоспособности. В качестве общего правила континентальные страны установили, что сделки, заключенные от имени общества, действительны, даже если они не охватываются предметом его деятельности. Исключением является ситуация, когда общество сможет доказать, что контрагент знал или должен был знать о том, что сделка выходит за предмет деятельности общества. Так, ФТК предусматривает, что «в отношениях с третьими лицами управляющий товариществом с ограниченной ответственностью наделяется самыми широкими правомочиями с тем, чтобы в любой обстановке действовать от имени товарищества с соблюдением правомочий, которые закон прямо признает за участниками. Товарищество связывается также сделками управляющего, которые не входят в предмет деятельности товарищества, если только оно не докажет, что третье лицо знало о том, что сделка выходит за рамки предмета деятельности товарищества или что названное третье лицо с учетом обстоятельств не могло этого не знать; при этом одно лишь опубликование устава не считается достаточным тому доказательством». Подобная формулировка представляет собой ограничение принципа специальной правоспособности.

Во Франции так называемые внеуставные сделки могут быть признаны недействительными только по иску контрагента. Для компании, вышедшей за рамки специальной правоспособности, договор будет действительным, и компания обязана выполнить его условия. Однако если такие обязанности не могут быть выполнены в силу отсутствия лицензии на данного рода деятельность, то компания должна возместить контрагенту убытки. Если же договором была предусмотрена неустойка, то компания должна также уплатить неустойку за нарушение условий договора.

В Швейцарии, Германии и некоторых других государствах сделки, совершенные организациями с превышением уставных целей, стали признаваться судебной практикой и доктриной действительными. Поэтому Германия в целях обеспечения устойчивого оборота и защиты третьих лиц отвергла принцип специальной правоспособности.

Исключением из континентальных стран является Италия, которая сохранила специальную правоспособность в качестве общего правила. Согласно ст. 2384 ГК Италии «управляющие, представляющие общество, могут осуществлять любые юридические действия, относящиеся к предмету деятельности общества». В целях защиты добросовестных третьих лиц сделано исключение: в отношениях с такими лицами общество не может ссылаться на то, что сделка выходит за пределы его правоспособности. В странах общего права полномочия органов компании могут свободно ограничиваться участниками. Сделки, совершенные с превышением таких полномочий (сделки ultra vires), могут признаваться недействительными.

Под доктриной ultra vires исторически понималось совершение какого-либо действия или заключение какой-либо сделки, которые сами по себе являются законными, но не соответствуют целям компании, указанным в меморандуме, т. е. за пределами правомочий данной компании. В этом случае компания не считалась связанной с заключенным договором и не могла требовать от контрагента его исполнения. Поэтому в меморандуме компании должна была быть определена главная цель компании.

Изменения в доктрину ultra vires были связаны со вступлением Англии в 1972 г. в ЕС. Директива ЕС 1968 г. установила, что сделки, совершенные органами управления акционерным обществом и выходящие за рамки их уставной деятельности, при наличии спора между контрагентами должны признаваться действительными в судебном порядке. Исключение составляют случаи, когда контрагент знал или должен был знать о внеуставном характере сделки.

По английскому Закону о компаниях 1985 г. в редакции 1989 г. доктрина ultra vires изменилась в направлении уточнения и расширения целей компании, закрепленных в меморандуме. Для этого в меморандумах компаний после перечня тех операций, которыми компания планирует заниматься, содержится оговорка о том, что «компания в состоянии осуществлять и всякие прочие операции, которые могут разумно способствовать достижению названных выше целей». В этом случае сделки будут признаваться действительными, даже если они находятся за пределами действия статей о целях компании.

При трансформации в английское право Первой Директивы для добросовестных третьих лиц была установлена правовая фикция: в отношениях с такими лицами полномочия совета директоров {board of directors) рассматриваются как неограниченные. Таким образом, в современном английском праве сфера применения доктрины ultra vires значительно сузилась. Теперь она может применяться только в двух случаях.

1. Когда сделка еще не вступила в стадию исполнения. По Закону о компаниях 1985 г. сделки, заключенные и находящиеся в стадии исполнения, не могут быть признаны недействительными. На них не распространяется доктрина ultra vires. В этом случае акционеры вправе лишь требовать в судебном порядке возмещения убытков, причиненных советом директоров.

2. Когда директора при заключении сделки действовали недобросовестно в своих личных интересах или в интересах близких им лиц. Закон о компаниях в редакции 1989 г. предусматривает, что в целях защиты добросовестного контрагента полномочия директоров создавать для компании обязательства или уполномочивать на это других лиц считаются свободными от ограничений, предусмотренных учредительными документами. Совет директоров может уполномочивать других лиц представлять компанию. В случае, если директора превысили свои обязанности, выходящие за рамки целей, установленных меморандумом о целях компании, а ее члены не предотвратили данное нарушение, компания имеет возможность преследовать этих директоров по суду за нарушение ими своих обязанностей. Вместе с тем компания может оправдать действия директоров путем принятия специального решения на общем собрании акционеров и тем самым расширить правоспособность компании и вывести эту проблему из сферы судебного разбирательства.

Таким образом, правоспособность английских компаний находится под значительным контролем акционеров и определяется ими с учетом деятельности, осуществляемой компанией.

В США доктрина ultra vires возникла в тот период, когда корпорации образовывались в разрешительном порядке. В соответствии с этой доктриной действия корпорации, выходящие за рамки устава, признавались судами незаконными. Даже единогласное одобрение акционеров не могло узаконить действия ultra vires, потому что акционеры не могли создавать правомочия, не подтвержденные государством.

В настоящее время доктрина ultra vires практически потеряла свое значение, так как законы большинства штатов разрешают корпорациям заниматься любой не запрещенной законом деятельностью, устанавливая тем самым принцип общей правоспособности корпорации. Как сказано в Примерном законе о предпринимательских корпорациях, корпорация наделяется правом участия в любом виде предпринимательской деятельности, не противоречащей закону. Ограничения касаются банковской, страховой деятельности и профессиональных корпораций, под которыми законы штатов Калифорния и Нью-Йорк понимают корпорации, осуществляющие только один вид деятельности. Эта деятельность является профессиональной и требует соответствующей квалификации и лицензии.

<< | >>
Источник: А. Ю. Бушев, О. А. Макарова, В. Ф. Попондопуло. Коммерческое право зарубежных стран /А. Ю. Бушев, О. А. Макарова, В. Ф. Попондопуло; Под общ. ред. В. Ф. Попондопуло. -СПб.,2003. -288 с.. 2003

Еще по теме § 1. Понятие предпринимателя и его признаки. Порядок регистрации предпринимателя:

  1. §1.Понятие субъекта в хозяйственном праве зарубежных стран.
  2. § 1. Понятие предпринимателя и его признаки. Порядок регистрации предпринимателя
  3. § 2. Порядок заключения коллективного договора и определение его содержания
  4. 3.2. Квалификация деяний, содержащих признаки розничной продажи алкогольной продукции несовершеннолетним и административных правонарушений
  5. § 2. Понятие и структура холдингового объединения
  6. Понятие и виды имущественных прав, связанных с предпринимательской деятельностью и входящих в состав наследственного имущества
  7. 3.1. Понятие и специфика субъектного состава правоотношений по созданию и применению единой технологии
  8. 2.3 Понятие инновационного права и его соотношение с основными отраслями российского права
  9. § 2. Квалифицирующие признаки договора участия в долевом строительстве
  10. 2.1. Правовой статус граждан-предпринимателей.
  11. § 2. Понятие и структура холдингового объединения
  12. §1. Понятие и признаки предприятия как имущественного комплекса но Гражданскому законодательству Российской Федерации.
  13. § 1. Понятие, признаки и правовая цель признания вещного права отсутствующим
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -