§5. История хозяйственного права

1. Современное хозяйственное право можно рассматривать как

юридическую форму разрешения противоречий между частными и общественными (публичными) интересами при осуществлении хозяйственной деятельности.

характера. Как и любое историческое явление, хозяйственное право

имело свое начало и претерпевало определенные изменения, прежде

чем достичь современного состояния.

Русский специалист в области торгового права Г.Ф.Шершеневич

в конце прошлого века произвел всесторонний и чрезвычайно интересный анализ эволюции торговых обычаев (обычное торговое право),

бывших регуляторами отношений внутри средиземноморских, а затем и

- 44

других купеческих гильдий, в формируемое законодательным путем

общее торговое право. Он предложил различать три периода в развитии торгового права: итальянский, французский и германский/14/.

2. В первый период (ХI-ХIII вв) торговое право еще не было

общим правом. Оно представляло собой обычаи, на основании которых

регулировались отношения между купцами внутри средиземноморских

купеческих гильдий. Так как каждая гильдия объединяла купцов какого-то одного города или местности и, как правило, одного вида

торговой деятельности, торговые обычаи разных гильдий заметно отличались друг от друга. Для разрешения споров между членами гильдий назначались особые лица (консулы). Решения консульских судов

записывались в хронологическом порядке в особые книги (статусы),

которые в сущности уже были хотя и еще местным, но уже прецедентным правом.

3. В ХIY-ХYIII веках торговое значение Италии уменьшается и

возрастает роль других морских держав Испании, Англии, Голландии,

Франции. Волей судьбы последняя оказывается в центре наиболее

экономически развитых стран. Это обстоятельство и учитывал

Г.Ф.Шершеневич, предлагая весь этот период развития торгового

права назвать французским.

торговых обычаев. Различия между местными торговыми статусами

становятся препятствием в расширении торговых связей. Появляется

необходимость в унификации и систематизации обычного торгового

права. Проще всего это можно было сделать, придав торговым обычаям законодательный характер. Первые систематизированные нормативные акты появились во Франции. В 1673 году принимается королевский ордонанс "О торговле" Его автором был купец Жан Савари. В

1681году издается еще один королевский ордонанс "О мореплавании".

Они распространяли свое действие на всю Францию. В них закреплялось право купеческого сословия Франции на осуществление торговой

деятельности.

Однако, пройдет еще более ста лет, прежде чем французская

революция 1789 года уничтожит сословные привилегии и провозгласит

свободу предпринимательской деятельности. В 1807 году будет при

- 45

нят Французский коммерческий кодекс. Он вступил в силу с 1 января

1808 года и с этого дня юридически закрепил двойное регулирование

хозяйственной деятельностью при помощи норм торгового и гражданского права, получившее название "дуализма частного права". Сферы

его действия определялись субсидиарно, нормы гражданского права

применялись тогда, когда отсутствовали нормы торгового права.

По примеру Франции деление частного права на торговое и

гражданское распространялось в большинстве стран континентальной

Европы. Торговые кодексы принимаются в Испании (1829 г.), Португалии (1833г.), Германии (1861 г., Германское торговое уложение),

и других странах.

4. Германия в развитии торгового права занимает особое место. Учитывая это, Г.Ф.Шершеневич даже предложил все развитие торгового права в ХIХ веке называть периодом германского торгового

права.

Особенность германского торгового права была связана с тем,

что к началу ХIХ века Германия все еще была государством, состоящим из многочисленных королевств, герцогств, княжеств, в которых

действовали свои законы. Формирование торгового права здесь происходило на уже имеющемся торгово-городском праве /Магдебургском,

Любекском/.

Первое общегерманское торговое уложение появилось в 1861 году. Оно состояло из пяти книг: о торговых деятелях; о торговых

товариществах; о негласном товариществе и соединении для единичных операций; о торговых сделках; о моральном праве. По мнению

Г.Ф.Шершеневича германское торговое уложение 1861 года было не

дополнением к гражданскому законодательству, а действительно параллельным с ним законодательством. Рядом с устаревшим, несогласованным, малопонятным гражданским правом, торговый кодекс (имеющий в основе принципы, соответствующие требованиям современного

оборота), стройный, благодаря систематичности и логичности своих

постановлений, написанный прекрасным языком, произвел самое выгодное впечатление/14/.

В 1897 году в Германии принимается новое торговое уложение.

В нем четыре книги: о торговом сословии; о торговых товариществах

и негласном товариществе; о торговых сделках; о моральном праве.

Оно введено в действие с января 1900 года и с дополнениями и изменениями действует до настоящего времени.

- 46

В конце ХIХ века в Германии формируется промышленное право,

а в начале ХХ века в этой стране возникли острые противоречия

между частными и публичными интересами, разрешение которых потребовало более интенсивного вторжения государства в частную хозяйственную деятельность.

5. В ХХ веке государственное вмешательство в хозяйственную

деятельность стало всеобщим. В настоящее время нет ни одного государства, которое бы стояло в стороне от решения экономических

вопросов. В течение всего ХХ века велись поиски оптимального варианта вторжения государств в хозяйственную деятельность.

хозяйствования. Это Англия, США, Франция, ФРГ, Япония и другие.

По второму направлению оно развивалось в странах с системой централизованного государственного управления экономикой - это Вьетнамская социалистическая республика, ГДР, Китай, Северная Корея,

Советский Союз, Чехословакия и др.

В социалистическом хозяйственном законодательстве были законы и многочисленные подзаконные нормативные акты. В историческом

аспекте представляет интерес хозяйственное законодательство одной

из наиболее развитых восточноевропейских стран - бывшей Чехословакии. Здесь с середины 1964 года по середину 1991 года действовал Хозяйственный кодекс. Он занимал ведущее положение в хозяйственном законодательстве ЧСФР. Введение его в действие привело

хозяйственное законодательство в определенную систему. Наряду с

Хозяйственным кодексом в ЧСФР в то время действовали также законы

о государственном предприятии, о планировании и другие. Кодекс

регламентировал управление народным хозяйством, организацию хозяйственной деятельности, правовой статус социалистических организаций и их хозяйствование, сотрудничество социалистических организаций между собой и их имущественную ответственность, платежные и кредитные отношения и т.п. Кодекс не распространял свое

действие на трудовые и гражданско-правовые отношения, под которыми понимались отношения, возникающие при удовлетворении личных

потребностей граждан, а также на отношения, возникающие при осу

- 47

ществлении международных торговых связей. В ноябре 1991 года в

ЧСФР Хозяйственный кодекс заменен Коммерческим кодексом. В нем

были учтены новые явления экономической жизни Чехословакии.

В принципиальном плане Коммерческий кодекс похож на торговые

кодексы западных стран. Он закрепил переход от ведения хозяйства,

основанного на приоритетном положении государственной собственности, к многоукладному хозяйству и паритетному положению всех

форм собственности в экономике.

сделана оговорка о том, что: хозяйственная деятельность государственных организаций с государственным имуществом регулируется изданными ранее предписаниями, в том числе правилами §§ 64, 65,

72-74"б" Хозяйственного кодекса, и что ликвидация государственных

предприятий регулируется положениями §§ 27-27"д" Хозяйственного

кодекса.

В других восточно-европейских странах и в государствах, образовавшихся после распада Советского Союза, интенсивно формируется хозяйственное законодательство, исключающее монопольное положение государственной собственности. Приняты законы о хозяйственных обществах, о предпринимательстве, собственности и др. Они

приняты за короткое время, имеют нестыковки и проблемы. Назревает

необходимость их кодификации.

В октябре 1991 года Президиум Верховного Совета Украины принял решение о подготовке Торгового кодекса, Гражданского кодекса

и Кодекса законов о труде. В связи с этим возник вопрос об их

концепции. Ученые - разработчики проекта Торгового кодекса пришли

к выводу, что точнее было бы назвать его Хозяйственным (коммерческим) кодексом, опубликовали концепцию этого кодекса и представили Правительству Украины проект кодекса. В целом ключевые положения концепции представляются обоснованными. В ней много внимания уделено зарубежному опыту правового регулирования хозяйственной деятельности/15/.

6. По поводу этапов развития торгового (по современной терминологии - хозяйственного) права, предложенных Г.Ф.Шершеневичем,

следует отметить следующее. Можно, конечно, в качестве основного

использовать географический признак и выделить итальянский, французский и германский периоды в развитии торгового права. Морская

торговля заметно влияла на расширение торгового оборота, в осо

- 48

бенности в ХI-ХYII веках, когда не было других средств перевозки

товаров в больших количествах.

Действительно, центры мировой торговли последовательно перемещались из Италии во Францию, Испанию, Голландию и т.д.

эволюция торговых обычаев и нормы общего торгового права в той

или иной мере имели место во всех странах. Это фактически признавал и Г.Ф.Шершеневич, рассматривая развитие торгового права в

России.

В каждой зарубежной стране были свои исторические, экономические и национальные особенности. Вместе с тем, во всех странах

возникновение и последующее развитие торгового права имеет сходные черты, характерные в целом для формирования права. Вначале

возникают обычаи (обычное право), т.е.такие исторически сложившиеся правила поведения, которые, в силу многократности повторения

становились привычными для исполнения. Их возникновение диктовалось необходимостью охватить общие правила поведения, ежедневно

повторяющиеся акты производства и обмена продуктов. Затем обычаям

придавался государственный характер. Торговое право в этом плане

не было исключением.

Исходя из этого, в развитии торгового права можно выделить

следующие периоды: ХI-ХIII века - возникновение и развитие обычного торгового права; ХIY-ХYIII века - огосударствление торговых

обычаев, формирование купеческого права; ХIХ век - формирование

промышленного права; ХХ век - формирование хозяйственного права.

Это укрупненная периодизация, характеризующая развитие торгового

права в общечеловеческом масштабе. Внутри каждого этапа можно

проводить свою классификацию по странам, по времени возникновения

и по другим признакам. Например, в первом периоде можно выделить

деятельность итальянских, немецких (ганзейских), голландских купеческих гильдий и т.д.

7. Едва ли можно согласиться, что появление торговых кодексов в странах Западной Европы и других странах в период полного

обновления гражданского права объясняется привычкной к старому

торговому законодательству и "стремлением восторжествовавшего

торгового класса противопоставить себя остальному гражданскому

обществу"/14/. Это утверждение верно лишь в той части, в которой

речь идет о названиях торгового права и торговых кодексов. Дейс

- 49

твительно, хозяйственное право и хозяйственное законодательство

по традиции, и в силу привычки, во многих зарубежных странах до

наших дней продолжают называть торговым законодательством, несмотря на то, что его нормы регулируют хозяйственную деятельность

и не только в сфере обращения товаров (торговля), но и в сфере

производства.

Развитие промышленности и торговли сделало частную хозяйственную деятельность делом всего общества. Вначале она была исключительной привилегией купцов, закрепляющей их сословные интересы. Затем восторжествовавшие в обществе идеи "свободы, братства и

равенства" превратили привелегии купцов в достояние всех граждан

или точнее тех из них, кто захотел заниматься хозяйственной деятельностью.

Субъекты хозяйственной деятельности не могут в настоящем

вести свои дела без учета интересов всех граждан страны. В зарубежных научных источниках они, как правило, называются публичными

интересами. В отечественной научной литературе - это общественные

интересы. "Дуализм" частного права есть подтверждение этого факта, что в материи частного в классическом понимании того явления

права появилось нечто чуждое ему. Это инородное для него тело

есть нормы публичного права, закрепляющие публичный интерес в хозяйственной деятельности.

Противоречия между частными и публичными интересами в свернутом виде уже присутствовали в торговых обычаях. Предприимчивые

итальянские, а затем и другие купцы, не были виноваты в том, что

в тот период их сословные интересы совпали с публичными интересами, а классическое гражданское право не учитывало этого нового

экономического обстоятельства. Им ничего не оставалось, как образовать новое право, вначале в виде торгового обычаев, потом в виде купеческого (торгового) права. От гражданского права тоpговое

отличалось меньшим формализмом, упрощенной процедурой совершения

сделок, исходило из абстрактных внешних критериев оценки поведения сторон, допускало возможность наступления имущественной ответственности без вины, стимулировало заключение сделок с применением кредита т, д.

7. Подводя итог развитию хозяйственного права с момента возникновения и до наших дней, можно сделать следующие выводы /см.

схему/4/.

- 50

Возникновение и развитие хозяйственного права есть отражение

в праве борьбы между частными и публичными интересами при осуществлении хозяйственной деятельности, есть история того, как с

помощью норм права в ткань частных интересов вплетались публичные

экономические интересы.

Нормы хозяйственного права являются юридической формой разрешения противоречий между частными и публичными интересами при

осуществлении хозяйственной деятельности. В них закрепляется оп Схема 4

Этапы развития хозяйственного права

---------------T-------------------------------------------------

¦ ¦ ¦

¦ 1. Х1 - ХШ ¦Торговые обычаи (обычное торговое право) - регу-¦

¦ века ¦лирует отношения между купцами внутри гильдий, ¦

¦ ¦систематизируется в статусах гильдий, сильно ¦

¦ ¦отличающихся друг от друга ¦

¦ ¦ ¦

+--------------+-------------------------------------------------+

¦ 2. Х1 - ХУШ ¦Купеческое право - регулирует отношения между ¦

¦ века ¦купцами, усиливаются тенденции к унификации ста- ¦

¦ ¦тусов гильдий, отдельным институтам придается ¦

¦ ¦государственный характер ¦

+--------------+-------------------------------------------------+

¦ 3. Х1Х век ¦Промышленное право - регулирует отношения купцов¦

¦ ¦между собой, а также между купцами и рождающейся ¦

¦ ¦промышленностью (предпринимателями) ¦

+--------------+-------------------------------------------------+

¦ 4. ХХ век ¦Хозяйственное (экономическое, торговое, коммер- ¦

¦ ¦ческое, предпринимательское) право - регулирует ¦

¦ ¦отношения субъектов хозяйственной деятельности ¦

¦ ¦между собой, потребителями и государством при ¦

¦ ¦производстве товаров, оказании услуг и выполнении¦

¦ ¦других общественно-необходимых хозяйственных ¦

¦ ¦функций ¦

L--------------+-------------------------------------------------

- 51

ределенный уровень централизации и децентрализации в управлении

экономикой.

В развитии хозяйственного права можно выделить периоды: обычного торгового права, купеческого (торгового) права, промышленного права и хозяйственного права.

В Х1 - ХУШ веках торговое право представляло собой торговые

обычаи, регулирующие отношения между купцами внутри, как правило,

однородных по виду осуществляемой торговли купеческих гильдий.

Так как каждая гильдия действовала в пределах одного города или

местности, торговые обычаи разных гильдий отличаются друг от друга. Их систематизация ведется в хронологическом порядке в особых

книгах (статусах).

В период купеческого права ( Х1У - ХУШ века) нарастают тенденции к устранению местных особенностей в статусах разных городов, отдельным частям обычного торгового права придается государственный характер, по-прежнему регулируются торговые отношения

между купцами.

В период промышленного права (Х1Х век) устраняется сословный

характер купеческого права, его нормы становятся общими правилами

поведения для всех граждан, развивается процесс его распространения на сферу производства товаров. В большинстве стран издаются

торговые кодексы или специальное законодательство.

В ХХ веке (этап хозяйственного права) завершается процесс

распространения норм торгового (хозяйственного) права на сферу

производства. Интенсивные поиски более совершенных норм государственного регулирования экономики привели в первой половине-середине ХХ века pяд стpан Восточной Eвpопы, Kитай, Северную Kоpею,

Въетнам Kубу к обpазованию систем центpализованно упpавляемого

наpодного хозяйства.В других зарубежных странах продолжался трудный поиск сочетания рыночного хозяйства с его государственным регулированием. Между первыми (Востоком) и вторыми (Западом) странами возникло экономическое противостояние. Соответственно и разделилось хозяйственное право на две ветви: социалистическое хозяйственное право (восточная ветвь) и западное хозяйственное право.

- 52

Контрольные вопросы по теме 1

1. Охарактеризуйте хозяйственную деятельность, коммерческие

и некоммерческие ее виды.

2. Определите предмет хозяйственного права зарубежных стран.

3. Определите понятия "хозяйственная деятельность", " коммерческая деятельность", "предпринимательская деятельность",

"экономическая деятельность","торговая деятельность".

4. Охарактеризуйте влияние романо-германской и англо-саксонской правовых систем на формирование хозяйственного законодательства в зарубежных странах.

5. Что входит в оперативное и стратегическое хозяйственное

законодательство в зарубежных странах?

6. Охарактеризуйте возникновение и развитие науки хозяйственного права в западных странах.

7. Охарактеризуйте науку хозяйственного права в странах Восточной Европы и Китае.

8. Дайте характеристику обычного торгового права в Х1 - ХШ

веках и купеческого права в Х1У - ХУШ веках.

9. Охарактеризуйте промышленное право в Х1Х веке и хозяйственное право в ХХ веке.

Список использованных источников по теме

1. Ведомости Верховного Совета Украины, 1991, N 29, ст. 377.

2. Мартемьянов В.С. Хозяйственное право /Курс лекций в 2-х

томах.- М.: Изд-во БЕК, 1994; Пилипенко А.Д., Щербина В.С. Основы

господарського права Украiни. - Киiв: 1995.

3.Rittner F. Wirtschaftsrecht. Heidelberg, 1987.- S. 10-17.

4.Kalman Gyorgy. A magyar gazdsagiranyitas joga. - Budapest:

Kogazasagies jogi konyukiado, 1982. - S. 62-63.

5.Cantrato eimpresa: Dialogi coula giurisprudenza ciuile e

commerciale Dir.: F.Calgano, t. 1- 3. - Padoua: GEDAM, 1986.

6.Capek K. Predmet a system ceskosloyenskego hospodarkeho

praua.- Praha, Akademmij, 1984.- S.198-242; Wirtsschaftsrecht.

Lehrbuch. - Berlin: Staatsverlag der DDR, 1985.- S.36.

7. Panzer W. Forschnungsinfornazionen Sozialistisches Wirt

- 53

schaftsrecht. Geschichte der Theorie des Wirtschaftsrechts.-Berlin: Hochshule fur Okonomik B.Leuschner, 1980.- S.3.

8.Hospodarske pravo, 1966.- S.8-9, 23-25.

9.Chovarth J., Suchoza J. Ceskoslovenske hospodarske pravo.

-Bratislava: Obzor. 1982. - S.14-16,19.

S.17,18-19.

10. Jankovec Privredno pravo, Beograd. 1981

S.5-12,191,455-457.

11.Женьминь жибао, 4 апреля 1986 г., приводится по работе

"Правовые аспекты модернизации в КНР / экономика и научно-технический прогресс/". - М. : Наука. Главная редакция восточной литературы, 1990. - С. 84.

12.Юридическая жизнь в Китае /Отв. ред. Л.М.Гудошников -М.:

Юрид. лит., 1990. - С. 143-150; Правовые аспекты модернизации в

Китае. - М.: Наука, 1990, - 13-14.

13.Moser M. J. Forein trade investivent and the law in the

Peoples Repablik of China. - Oxf.: - S. 41.

14. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права.- М.: Фирма

"Спарк", 1994. - с. 27-28.

15.Знаменский Г.Л. Общественный хозяйственный порядок и законодательство //Государство и право. - 1994, N 4; Мамутов В.К.

Кодификация хозяйственного законодательства Украины в новых экономических условиях //Государство и право. - 1994, N 6, ; Mamutov

V.K. Die konzeption eines Wirtschaftsgesetzbuches der Ukrain

//Monatshefte fur Osteuropaisches Recht& - 1994, N 36, s.

373-379.3

16. Чувпило А.А. Проект украинского хозяйственного кодекса и

опыт зарубежного хозяйственного законодательства /Сб. научных

статей и материалов конференции "Проблемы становления хозяйственного законодательства Украины". - Донецк: 1993. - с. 70-74; Чувпило А.А. О коммерческом праве зарубежных стран /В збiрнику "Правова система Украiри: теорiя i практика". - Киiв, 1993. - с.

256-258.

17.Мартемьянов В.С. Хозяйственное право (Курс лекций в 2-х

томах). М.: Изд-во БЕК. 1994.

18.Давид Р. Основные правовые системы современности. - М.:

Прогресс, 1988. - с. 96-97.

- 54

19. Гражданское и торговое право капиталистических государств. Учебник, 3-е изд. /Отв. ред. Е.А. Васильев. - М.: Межд.

отношения, 1993. - с. 17-22.

- 55