§ 164. Cautiones и missiones

Суды призваные осуществлять право въ жизни, должны не только рѣшать юридическіе споры, но въ случаѣ надобности и обез­печивать существующія и могущія возникнуть притязанія.

Главнѣйшими средствами такого обезпеченія въ Римѣ согласно съ національными воззрѣніями ^{[1469] [1470]) считались stipulationes praetoriae, которыя заключались подъ давленіемъ власти. Стипуляціи, на­правленныя на обезпеченіе притязаній, назывались—cautiones.}

1. Преторскія стипуляціи заключались или по поводу такого дѣла, которое уже разсматривалось въ судѣ и результатъ котораго онѣ должны были гарантировать — judiciales — или независимо отъ судебнаго разбирательства — cautionales ^{[1471] [1472] [1473] [1474] [1475] [1476] [1477] [1478]).}

Нѣкоторыя cautiones обезпечивали судебное производство ио такимъ притязаніямъ, которыя сами по себѣ пе защищались исками; сюда относится, напр.,.cautio damni infecti. Другія притязанія полу­чали, благодаря присоединенію къ нимъ cautiones, еще лишнее юри­дическое основаніе и усиленное обезпеченіе. Примѣромъ является cautio legatorum servandorum causa для охраны легатовъ, еще не подлежащихъ выдачѣ.

Путемъ cautiones давалась защита преимущественно будущимъ и еще не вполнѣ обоснованнымъ притязаніямъ; рѣже встрѣчались они въ связи съ требованіями юридически вполнѣ опредѣлившимися.

2. Иногда cautio заключалась въ простой стипуляціи—nuda repromissio; здѣсь обѣщаніе давалъ только тотъ, противъ кого было направлено данное притязаніе. Но чаще всего она обезпечивалась поручителями — satisdatio ⁴). Когда достаточно было одной только nuda repromissio и когда требовалось satisdatio, рѣшалъ преторъ, смотря по надобности и въ связи съ тѣмъ, что онъ въ силу своей юридической чуткости могъ ожидать отъ лица, противъ кото­раго было направлено соотвѣтствующее притязаніе ⁵).

3. Для вынужденія cautio предлагалось нѣсколько различ­ныхъ путей. Нерѣдко осуществленіе требуемыхъ правъ ставилось въ зависимость отъ того, была ли дана предварительно cautio или нѣтъ, такъ что она становилась условіемъ осуществленія даннаго права. Часто она вынуждалась путемъ угрозы ввода во владѣніе имуществомъ лица, обязаннаго ее представить — missio in posses-

что опѣ заключались то на судѣ то внѣ суда—in jure и extra jus. Терминологія, принятая здѣсь Ульпіаномъ, нѣсколько отличается отъ той, которую употребляетъ Pomponius libro 2G ad Sabinum, 1. 5, pr. D. de verb. obi. 45. 1. Помноніи раз­личаетъ прежде всего stipulationes praetoriae, затѣмъ judiciales и, наконецъ, communes praetoriae et judiciales. Подъ stipulationes praetoriae онъ нодразумѣ- ваетъ стипуляціи, предписываемыя магистратомъ., а подъ judiciales—требуемыя судьей; cummunes, по его мнѣнію, составляютъ такія, которыя могутъ совер­шаться одипаково у магистрата и у judex. Терминологія Помноиія принята Институціями Юстиніана de divisione stipulationum 3. 18. Если не обратить вниманія на, это различіе терминологіи, то путаница неизбѣжна.

‘)L. 1, § 5. D. h. t. 46. 5. Ulpianus libro 70 ad edictum: Stipulationum istarum praetoriarum quaedam sunt, quae satisdationem exigunt, quaedam nudam repromissionem: sed perpaucae sunt, quae nudam promissionem habent.

⁵) Bekker, привед. сочин., стр. 43 находитъ, что Ульпіанъ не можетъ указать „никакого принципа, лежащаго въ основаніи этого различія". Но раз­мѣры гарантіи едва ли опредѣляются принципами, а скорѣе практическими со­ображеніями.

sioneni. Этимъ актомъ магистратъ уполномочивалъ кредитора для обезпеченія своего требованія завладѣть всѣмъ имуществомъ дол­жника или отдѣльными его частями. Такимъ захватомъ владѣнія кредиторъ пріобрѣталъ на имущество должника преторское зало­говое право ^е).

4. Въ современномъ правѣ римскіе принципы о cautiones частью преобразованы, частью же упразднены.

a) И въ наше время судьѣ нерѣдко приходится заботиться о предоставленіи cautio то въ связи съ правомъ, находящимся на разсмотрѣніи въ судѣ ^{[1479] [1480]), то независимо отъ этого. Cautio представ­ляется обыкновенно путемъ установленія залога, но чаще всего заклада денегъ или цѣнныхъ бумагъ [1481]).}

b) Представленіе cautio и теперь весьма часто вынуждается такимъ образомъ, что она ставится условіемъ взысканія по извѣст­ному праву. Въ другихъ случаяхъ лицо, имѣющее право требовать cautio, можетъ предъявить по этому поводу особый искъ. Вводъ во владѣніе имуществомъ должника въ видѣ понудительной мѣры болѣе пе примѣняется ^[1482]).