Условия (особенности применения) «проникающей ответственности» в нидерландском корпоративном праве
Наиболее часто используемые основания «проникающей ответственности» в Нидерландах можно сгруппировать по нескольким категориям. Голландское право и доктрина по этому вопросу находятся под известным влияем американского и германского опыта, поэтому некоторые факторы ответственности совпадают или похожи, хотя имеется и своя национальная специфика.
1. Недокапитализация. По сравнению с американским правопорядком, которому также знаком этот «фактор проникновения», в Нидерландах явный дефицит капитала зависимой корпорации (onderkapitalisatie)[392] сам по себе недостаточен для принятия судом решения о привлечении доминирующих участников компании к ответственности. По этой причине от истца требуется продемонстрировать суду и другие имевшие место факты корпоративных правонарушений и злоупотреблений привлекаемого к ответственности лица.
2. Вывод активов. Вывод активов (vermogensonttrekking)[393]
подконтрольного юридического лица в конечном итоге влечет за собой возникновение дефицита капитализации корпорации, поэтому, например, в германской доктрине это основание не выделяют отдельно, а относят к последующей недокапитализации юридического лица. При этом по голландскому праву сделка, причиняющая вред интересам подконтрольной корпорации, может быть оправдана при условии, что ее совершили в общих интересах группы лиц, в которую входит такое подконтрольное лицо, и причиненный ущерб будет компенсирован выгодой, получаемой от участия в такой группе[394]. Сравнение соответствующей выгоды и вреда производится в динамике в течение длительного отрезка времени, поскольку важно комплексно изучить проблему, а не отдельные ее эпизоды. В качестве примера признания судебной практикой обоснованности такой выгоды можно привести случаи экономии на рекламе и маркетинге в интересах всей группы, содержании общего для группы лиц штата работников и др.
3. Доминирование. Этот фактор так же, как и в американском праве, означает вторжение контролирующего участника в оперативную деятельность исполнительного органа подконтрольного юридического лица. Такое основание чаще других встречается при «отождествлении» нескольких компаний между собой[395].
4. Смешение имущества. Перемешивание активов зависимой корпорации и контролирующего участника (vermogensvermenging) — «фактор проникновения», известный многим правопорядкам (США, ФРГ, Франции). Его принцип действия и сущность заключаются в том, что доминирующий участник юридического лица, допуская факты смешения имущества, очевидно пренебрегает принципом отделения, а потому должен понести риск негативных последствий своего поведения и теряет право ссылаться на такой принцип в дальнейшем, когда кредиторы обратятся к нему за возмещением причиненного ущерба.
5. Видимость кредитоспособности. Контролирующие лица, создавая видимость благополучного финансового состояния подконтрольной компании vis-a-vis перед третьими лицами[396], причиняют т.о. ущерб доверившимся кредиторам. В качестве типичного примера такой видимости можно привести случай, когда мажоритарный участник искусственно поддерживает экономическую деятельность своей подконтрольной несостоятельной компании за счет предоставления ей внутрикорпоративного финансирования, а в какой-то момент прекращает предоставление таких займов, обрекая заемщика на несостоятельность. Лица, которые стали кредиторами указанной зависимой компании во время внутрикорпоративной поддержки и не получившие сатисфакцию своих требований, вправе претендовать на получение удовлетворения со стороны контролирующего участника, который, создав видимость финансового благополучия своей зависимой корпорации, расположил тем самым кредиторов, вызвав их доверие.
Как видно из приведенных выше оснований ответственности, факторы недокапитализации и смешения имущества, обладая специфическими особенностями, совпадают в общих чертах с немецким и американским подходами, в которых также используются эти категории. Вместе с тем при необходимости можно свести все «факторы проникновения» к одному единственному — недокапитализации, т.к. «проникающая ответственность» контролирующих участников возникает только в случае недостаточности имущества зависимой корпорации. Осознавая важность сохранения капитала юридического лица, в Нидерландах регулярно продолжается процесс совершенствования довольно сложных правил о сохранении капитала компании и повышении уровня транспарентности финансов юридических лиц[397].
2.2.4.