§2. Договорные отношения по поводу нспользовання секрета производства и сохранения его конфиденциальности

В соответствии с и. 1 ст. 1233, 1468, 1469 ГК РФ правообладатель секрета производства может распоряжаться принадлежащим ему исключительным правом на секрет производства путем его отчуждения на основании договора об отчуждении исключительного права или предоставления другому лицу права использования секрета производства на основании лицензионного договора.

В главе 69 ГК РФ содержатся общие положения, регламентирующие права и обязанности сторон указанных договоров, их существенные условия, форму, а также ответственность сторон в случае нарушения договорных обязательств.

Нормы главы 75 ГК РФ предусматривают специальные права и обязанности сторон договора об отчуждении исключительного права на секрет производства, лицензионного договора, которые обусловлены особыми свойствами секрета производства и исключительного права на этот объект, а именно: зависимостью действия исключительного права на секрет

производства от существования ограниченного доступа к нему и уровнем его неизвестности среди третьих лиц.

В соответствии с и. 2 ст. 1468 ГК РФ при отчуждении исключительного права на секрет производства лицо, распорядившееся своим правом, обязано сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на секрет производства.

Согласно и. 3 ст. 1469 ГК РФ при предоставлении права использования секрета производства лицо, распорядившееся своим правом, обязано сохранять конфиденциальность секрета производства в течение всего срока действия лицензионного договора. Лица, получившие соответствующие права по лицензионному договору, обязаны сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключителвного права на секрет производства.

Кроме того, в соответствии с п. 2 ст. 1469 ГК РФ лицензионный договор может бвітв заключен как с указанием, так и без указания срока его действия.

Инвіх специалвнвіх норм, связаннвіх с регулированием отношений по поводу заключения указаннвіх договоров, глава 75 ГК РФ не содержит.

Представляется, что в нормах, определяющих права и обязанности сторон договора об отчуждении исключителвного права на секрет производства, не учшываются возможнвіе риски наступления неблагоприятнвіх последствий для приобретателя исключителвного права на секрет производства в случае, если правообладатели секрета производства не сообщит сведения о всех лицензиатах, получивших права на исполвзование секрета производства от его правообладателя до момента отчуждения исключителвного права на секрет производства.

В силу конфиденциалвного характера секрета производства, а также отсутствия какой-либо формалвной процедурні регистрации этого объекта и, соответственно, лицензионных договоров у приобретателя исключителвного права на секрет производства отсутствуют правоввіе возможности получитв полную и достоверную информацию о всех лицензиатах, заключивших лицензионнвіе договорві с правообладателем секрета производства до момента отчуждения исключителвного права на этот объект. Отсутствие такой информации у приобретателя исключителвного права на секрет производства может привести к возникновению у него убвітков.

В соответствии с п. 7 ст. 1235 ГК РФ переход исключителвного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации к новому правообладателю не является основанием для изменения или расторжения лицензионного договора, заключенного предшествующим пр аво о блад ателем.

Согласно п. 13.8 Постановления Пленума Верховного суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26.03.2009 г. «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» ГК РФ не предусматривает необходимости получения согласия лицензиата (при наличии заключеннвіх ранее лицензионнвіх договоров) на заключение договора об отчуждении исключителвного права.

Таким образом, внимание судов обращается на тот факт, что

происходящая при переходе исключителвного права уступка требования по действующему лицензионному договору осуществляется по общим правилам § 1 гл. 24 ГК РФ (в частности, ст. 382 ГК РФ)^[256].

В этом случае к приобретателю исключителвного права переходят все правомочия прежнего правообладателя, включая право на получение

вознаграждения по лицензионному договору. Прежний правообладатели перестает бвітв стороной лицензионного договора и, следователвно, теряет право на получение вознаграждения по лицензионному договору.

Лицензионный договор сохраняет действие в отношении лицензиата, который может продолжатв исполвзование резулвтата интеллектуалвной деятелвности в течение всего срока договора, не истекшего к моменту сменві лицензиара.

И именно новому лицензиару он должен будет выплачивать предусмотренное законом вознаграждение^[257].

В соответствии с п. 3 ст. 382 ГК РФ, если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору. Следовательно, если правообладатель секрета производства не сообщит сведения лицензиату о новом правообладателе секрета производства, а также не сообщит информацию о лицензиатах приобретателю исключительного права на секрет производства, последний несет риск утраты права требования вознаграждения от лицензиата за период с момента, когда исключительное право было приобретено новым правообладателем секрета производства, и до момента получения лицензиатом уведомления о состоявшемся переходе исключительного права на секрет производства другому лицу.

Кроме того, приобретатель исключительного права на секрет

производства заинтересован в установлении всех обязанных лиц, которые должны сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на секрет производства.

Более того, имущественные интересы приобретателя секрета

производства могут быть нарушены в случае отсутствия у него информации о лицензиате, который обладает исключительной лицензией.

В соответствии с абз. 2 и. 1 ст. 1236 ГК РФ лицензионный договор может предусматривать предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия). Приобретатель секрета производства, не обладая информацией о существовании действующей исключительной лицензии на этот секрет производства, может заключитв лицензионнвіе договорві с иными лицами. Согласно ст. 1бб, 168, 1235, 1236 ГК РФ такая сделка между приобретателем исключителвного права и новым лицензиатом является недействителвной, что может привести в далвнейшем к возникновению убвітков у приобретателя.

На основании изложенного представляется, что закрепление обязанности за правообладателем секрета производства сообщитв полную и достоверную информацию о всех лицах, имеющих право на исполвзование секрета производства, является важной правовой гарантией имущественнвіх интересов для приобретателя исключителвного права на секрет производства. Если правообладатели секрета производства не исполняет указанную обязанности, то он должен возместитв все возникшие убвітки у приобретателя секрета производства. Кроме того, в этом случае следует предусмотреть право приобретателя исключительного права на секрет производства в разумный срок в одностороннем порядке расторгнуть договор об отчуждении исключительного права на секрет производства и потребовать возврата уплаченной суммы за исключительное право.

Стоит также обратить внимание на то, что отсутствие процедуры регистрации секрета производства, а также возможность существования нескольких самостоятельных правообладателей на секрет производства создают условия для появления правонарушений, связанных с незаконным распоряжением исключительным правом на секрет производства, и ведут к возникновению споров о надлежащем лице, которое должно нести ответственность за незаконное использование секрета производства в случае, если будет установлено, что лицо, распорядившееся исключительным правом на секрет производства, не являлось его законным правообладателем.

Представляется, что как правообладатель секрета производства в случае отчуждения исключительного права, так и лицензиар должны гарантировать, что они являются законными правообладателями секрета производства, а использование этого объекта не будет нарушать исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности других лиц.

Думается, что если использование секрета производства лицензиатом либо приобретателем исключительного права на основании соглашения нарушает исключительное право на секрет производства другого лица, то ответственность за такое незаконное использование секрета производства несет лицо, распорядившееся исключительным правом на секрет производства, если не будет доказано, что лицензиат либо приобретатель исключительного права знали или должны были знать о законном правообладателе исключительного права на этот секрет производства.

Неисполнение правообладателем секрета производства указанной обязанности дает приобретателю исключительного права либо лицензиату право требования возмещения понесенных ими убытков, если лицо, распорядившееся исключительным правом на секрет производства, не докажет, что указанные лица знали или должны были знать о наличии исключительного права на этот секрет производства у другого лица.

Следующий вопрос, который необходимо рассмотреть, связан с возможностью правообладателя секрета производства получить патент на патентоспособный секрет производства после заключения договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора.

В законодательстве зарубежных стран существуют различные подходы к решению указанной проблемы.

В соответствии с и. Ь. ст. 18 Закона «О патентах» от 30 октября 1990 г. (в редакции от 03.05.2012 г.) Австралии изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский уровень, практически применимо и патентоспособное решение тайно не использовалось до момента подачи заявления на получение патента лицом, имеющим право на получение патента, или его правопредшественником, а также инвіми лицами с согласия указаннвіх лиц^[258].

Из содержания приведенной нормві следует, что изобретатели не имеет права обратитвся с заявлением на получение патента в отношении технического решения, которое ранее исполвзовалосв им или с его согласия контрагентами в качестве секрета производства. Лицо, обладающее правом на получение патента, сразу же с момента создания технического решения должно определитв следующее: либо техническое решение будет исполвзоватвся в качестве секрета производства, либо изобретатели обращается с заявлением на получение патента на изобретение^[259].

Иной подход закреплен в законодателвстве Китайской Народной Республики. Согласно п. 29 Постановления Верховного Народного суда Китайской Народной Республики «О некоторвіх вопросах, касающихся применения судом закона в делах, связаннвіх с технологическими договорами» от 16 декабря 2004 г. лицензиар имеет право на получение патента в отношении секрета производства, если иное не предусмотрено договором. После того как лицензиар получит патент на техническое решение, которое ранее охранялосв как секрет производства, он обязан переоформити лицензионнвій договор о предоставлении права исполвзования секрета производства на лицензионнвій договор о предоставлении права исполвзования объекта патентного права^[260].

Думается, что действующее гражданское законодательство Российской Федерации позволяет обратиться с заявлением на получение патента в отношении технического решения либо художественно-конструкторского решения, которые ранее охранялись в качестве секрета производства.

C одной стороны, в соответствии с п. 3 ст. 1469 ГК РФ, п. 2 ст. 1468 ГК РФ при отчуждении исключительного права на секрет производства лицо, распорядившееся своим правом, обязано сохранятв конфиденциалвноств секрета производства до прекращения действия исключителвного права на него, а лицензиар обязан сохранятв конфиденциалвноств секрета производства в течение всего срока действия лицензионного договора. C другой сторонні, в соответствии с п. 4 ст. 1233 ГК РФ условия договора об отчуждении исключителвного права или лицензионного договора, ограничивающие право гражданина создаватв резулвтатві интеллектуалвной деятелвности определенного рода или в определенной области интеллектуалвной деятелвности либо отчуждатв исключителвное право на такие резулвтатві другим лицам, ничтожнвг

Обвектві патентного права и секрет производства являются самостоятелвнвши резулвтатами интеллектуалвной деятелвности. Поэтому если правообладатели секрета производства примет решение получитв патент в отношении научно-технического решения, обладающего всеми признаками патентоспособности изобретения, которое ранее охранялосв как секрет производства, то указанное действие направлено на создание иного резулвтата интеллектуалвной деятелвности, отличного от секрета производства.

Из содержания норм, указаниях в п. 2 ст. 1350 ГК РФ, п. 2 ст. 1351 ГК РФ, п. 2 ст. 1352 ГК РФ, следует, что для получения патента важно, чтобві сведения о существеннвіх признаках изобретения, полезной модели, промвішленного образца не бвіли общедоступивши на момент подачи заявки на получение патента. Гражданское законодателвство не содержит запрета на получение патента на техническое решение, которое ранее исполвзовалосв в предпринимателвской деятелвности как секрет производства вне зависимости от длителвности срока такого исполвзования.

В соответствии со ст. 1357 ГК РФ право на получение патента на изобретение, полезную модели или промвішленнвій образец является самостоятельным интеллектуальным правом, которое может перейти к другому лицу на основании договора об отчуждении права на получение патента. Договор об отчуждении исключительного права на секрет производства либо лицензионный договор о предоставлении права исполвзования секрета производства не заменяют договор об отчуждении права на получение патента, поэтому первичный правообладатели секрета производства сохраняет право на получение патента, несмотря на заключение указаннвіх договоров.

Следователи но, лицензиар вправе получитв патент на патентоспособный секрет производства. Однако в целях обеспечения имущественнвіх интересов лицензиата следует предусмотреть норму, согласно которой правообладатель секрета производства обязан предоставить лицензиату лицензию на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца на условиях, содержащихся в лицензионном договоре на использование секрета производства, если правообладатель секрета производства получит патент на технические решение, художественно-конструкторское решение, которые ранее охранялись как секреты производства.

Думается, что в гражданском законодательстве необходимо установить норму о том, что если первичный правообладатель секрета производства получит патент на техническое решение, художественно-конструкторское решение, которые ранее охранялись как секреты производства, то патентообладатель по требованию приобретателя исключительного права на секрет производства обязан предоставить этому лицу безвозмездную простую (неисключительную) лицензию на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца для собственных нужд на весь срок действия исключительного права.

Помимо договора об отчуждении исключительного права на секрет производства, лицензионного договора о предоставлении права использования секрета производства правообладатель может осуществить распоряжение исключительным правом на этот объект путем заключения договора коммерческой концессии, договора простого товарищества, договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд, а также путем внесения исключительного права на секрет производства в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества или общества.

Обязательственные отношения между правообладателем секрета производства и получателем секрета производства могут возникать без отчуждения исключительного права на секрет производства либо предоставления права использования секрета производства.

Содержание этого обязательственного правоотношения заключается в исполнении обязанностей лицом, получившим доступ к секрету производства, обеспечить его конфиденциальность, воздерживаться от его использования, разглашения. Согласно абз. 5 ст. З ФЗ «О коммерческой тайне» России под доступом к информации, составляющей коммерческую тайну, понимается ознакомление определенных лиц с информацией, составляющей коммерческую тайну, с согласия ее обладателя или на ином законном основании при условии сохранения конфиденциальности этой информации. Согласно ст. 1 Закона «О коммерческой тайне» от 05 января 2013 г. № 16-3 Белоруссии под доступом к коммерческой тайне понимается возможность ознакомления с согласия владельца коммерческой тайны или на ином законном основании определенного круга лиц со сведениями, составляющими коммерческую тайну^[261].

Представляется, что понятие «доступ к коммерческой тайне» более точно сформулировано в законодательстве Белоруссии с точки зрения признаков субъективного права в теории права. Одним из признаков субъективного права является возможность усмотрения субъекта права в решении реализации правомерного поведения^[262]. Правообладатель секрета производства с момента передачи материального носителя, содержащего секрет производства, предоставляет лицу, получившему такой материальный носитель, возможность ознакомления с содержанием секрета производства, реализация которой зависит от усмотрения последнего.

Это обязательственное правоотношение может возникнуть на основании договора о сохранении конфиденциальности секрета производства (далее соглашение о конфиденциальности) либо на основании закона, в том числе в случае получения возможности ознакомления с секретом производства третьим лицом без согласия его правообладателя, если оно знало или должно было знать о том, что незаконно получило доступ к секрету производства, либо в случае получения возможности ознакомления с секретом производства в результате случайности или ошибки после получения уведомления правообладателя третьим лицом о правах на этот объект.

Законодательство Российской Федерации содержит случаи, когда гражданин или юридическое лицо, получившие доступ к секрету производства, при исполнении своих обязанностей, осуществлении ими определенных видов деятельности обязаны соблюдать конфиденциальность секрета производства в силу прямого указания закона.

В качестве оснований возникновения такого обязательства при осуществлении деятельности гражданско-правового характера физического или юридического лица в законе указаны следующие случаи. Согласно ст. 727 ГК РФ если сторона благодаря исполнению своего обязательства по договору подряда получила от другой стороны информацию о новых решениях и технических знаниях, в том числе не защищаемых законом, а также сведения, в отношении которых их обладателем установлен режим коммерческой тайны, сторона, получившая такую информацию, не вправе сообщать ее третьим лицам без согласия другой стороны.

В соответствии со ст. 762 ГК РФ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан, если иное не предусмотрено договором, использовать техническую документацию, полученную от подрядчика, только на цели, предусмотренные договором, не передавать техническую документацию третьим лицам и не разглашать содержащиеся в ней данные без согласия подрядчика.

В соответствии со ст. 771 ГК РФ если иное не предусмотрено договорами на ввгаолнение научно-исследователвских работ, опвітно-конструкторских и технологических работ, сторонні обязанві обеспечитв конфиденциалвноств сведений, касающихся предмета договора, хода его исполнения и полученнвіх резулвтатов. Объем сведений, признаваемвіх конфиденциальными, определяется в договоре. Каждая из сторон обязуется публиковать полученные при выполнении работы сведения, признанные конфиденциальными, только с согласия другой стороны. Порядок и условия пользования такой информацией определяются соглашением сторон.

Обязательство о неразглашении секрета производства, который стал известен субъекту гражданских правоотношений в связи с осуществлением профессиональной деятельности, возникает в силу закона у банка на основании ст. 857 ГК РФ, у страховщика на основании ст. 946 ГК РФ, у нотариуса на основании ст. 1 б ФЗ «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате», у арбитражного управляющего на основании ст. 20.3 «О несостоятельности (банкротстве)», у агентства по страхованию вкладов на основании ст. 31 ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации», у аудитора на основании ст. 9 ФЗ «Об аудиторской деятельности»^[263], у организатора торгов на основании ст. 23 ФЗ «Об организованных торгах»^[264], у клиринговой организации на основании ст. 20 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности»^[265], у адвоката на основании ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»^[266].

Договор о сохранении конфиденциальности секрета производства является самостоятельным договорным обязательством и отличается от лицензионного договора и договора об отчуждении исключительного права своим предметом. Предметом последних двух договоров является исключительное имущественное право использования секрета производства, поэтому указанные договоры являются имущественными, а предметом соглашения о конфиденциальности является деятельность лица, получившего доступ к секрету производства, по обеспечению его конфиденциальности. Следовательно, основная цель соглашения о конфиденциальности - обеспечить охрану секрета производства и прав на этот объект.

Договорное обязательство о сохранении конфиденциальности секрета производства может возникнуть до заключения любого имущественного договора^[267], связанного с распоряжением исключительным правом на секрет производства, либо после заключения имущественных договоров, которые не связаны с распоряжением исключительным правом на секрет производства. Кроме того, обязательство о сохранении конфиденциальности секрета производства сохраняет свое действие до прекращения действия исключительного права на секрет производства вне зависимости от того, что любые договорные отношения имущественного характера, связанные с секретом производства, были прекращены по различным основаниям. Например, после истечения срока действия лицензионного договора лицензиар обязан сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на секрет производства.

Заключению любого имущественного договора, связанного с распоряжением исключительным правом на секрет производства, предшествует этап ознакомления с этим объектом. Как правило, это происходит на этапе переговоров о заключении имущественных договоров, в ходе которого правообладатель секрета производства заключает договор о сохранении конфиденциальности секрета производства со стороной переговоров в целях обеспечения конфиденциальности секрета производства и защиты своих имущественных интересов, связанных с этим объектом.

Субъекты гражданских правоотношений свободны в проведении переговоров о заключении договора и заключении договоров, поэтому не несут ответственности за то, что соглашение не достигнуто, за исключением случаев, если в действиях контрагента, отказавшегося от заключения договора, не было признаков злоупотребления правом. Поэтому правообладатель секрета производства может раскрыть секрет производства лицензиату, приобретателю исключительного права на секрет производства в ходе переговоров, но договор, связанный с распоряжением исключительным правом на секрет производства, может быть не заключен по различным обстоятельствам. Например, лицо, получившее доступ к секрету производства, вступило в переговоры о заключении договора при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной. Но, несмотря на указанное обстоятельство, договор о сохранении конфиденциальности секрета производства действует до прекращения действия исключительного права на секрет производства.

Согласно ст. 1 Федерального закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» подраздел второй, раздел третий части первой ГК РФ дополняется ст. 434.1, согласно которой, если в ходе переговоров о заключении договора сторона получает информацию, которая передается ей другой стороной в качестве конфиденциальной, она обязана не раскрывать эту информацию и не использовать ее ненадлежащим образом для своих целей, независимо от того, будет ли заключен договор. При нарушении этой обязанности она должна возместить другой стороне убытки, причиненные в результате раскрытия конфиденциальной информации или использования ее для своих целей^[268]. Представляется, что указанная норма еще раз подчеркивает самостоятельность обязательственного отношения о сохранении конфиденциальности секрета производства между правообладателем секрета производства и его получателем, поскольку оно возникает и действует вне зависимости от заключения основного договора, по поводу которого сторонні вступили в переговорит

Договор о сохранении конфиденциалвности секрета производства может также заключатвся после заключения определеннвіх видов имущественнвіх договоров, которвіе не связанві с распоряжением исключительным правом на секрет производства, но исполнение которых требует предоставления доступа к секрету производства стороне по договору. Например, секрет производства может быть предоставлен стороне договора подряда, договора об оказании услуг, договора на выполнение научно-исследовательских, опытноконструкторских, технологических работ, договора поручения, агентского договора и в других случаях в целях исполнения указанных договорных обязательств в интересах заказчика. В этом случае стороне, получившей доступ к секрету производства, правообладатель секрета производства не предоставляет исключительное право использования секрета производства. После надлежащего исполнения перечисленных договорных обязательств обязательство о неразглашении секрета производства также действует до прекращения действия исключительного права на секрет производства.

Договор о сохранении конфиденциальности секрета производства может быть заключен с лицом, которое создало секрет производства для заказчика или работодателя. Однако в некоторых договорных обязательствах обязательство о сохранении конфиденциальности возникает в силу закона. Согласно и. 2 ст. 1470 ГК РФ гражданин, которому в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя стал известен секрет производства, обязан сохранять конфиденциальность полученных сведений до прекращения действия исключительного права на секрет производства.

Стоит также отметить, что обязательство о сохранении

конфиденциальности секрета производства может возникать из

самостоятельного договора о конфиденциальности секрета производства, а также может быть предусмотрено в имущественном договоре, например, лицензионном договоре, договоре об оказании услуг, договоре поручения, договоре простого товарищества, договоре подряда, договоре коммерческой концессии и др.

Если гражданско-правовой договор имущественного характера, предусматривающий обязателвство о сохранении конфиденциалвности секрета производства, будет признан недействительным по каким-либо основаниям, то это обстоятельство не должно вести к недействительности части договорного обязательства, связанного с обеспечением конфиденциальности секрета производства.

Обязательство о сохранении конфиденциальности секрета производства также должно сохранять свое действие и в случае, если имущественный договор, содержащий указанное обязательство, будет признан незаключенным. Например, стороны возмездного лицензионного договора не предусмотрели условие о размере вознаграждения или порядок его определения за использование секрета производства. В соответствии с и. 5 ст. 1235 ГК РФ лицензионный договор считается незаключенным. Но поскольку лицензионный договор раскрыл точное описание секрета производства лицензиату, содержал обязательство лицензиата сохранять конфиденциальность предмета договора, то факт признания лицензионного договора незаключенным не означает, что лицензиат вправе сообщать секрет производства третьим лицам, использовать его в личных интересах или интересах третьих лиц без согласия правообладателя секрета производства.

В соответствии с п. З ст. 3 Директивы Европейского парламента «О защите нераскрытого ноу-хау и бизнес-информации (секрета производства) от незаконного приобретения, использования или разглашения» от 28.11.2013 г. использование и раскрытие секрета производства следует считать незаконным всякий раз, если оно осуществляется без согласия правообладателя секрета производства, преднамеренно или с грубой неосторожностью лицом, которое: а) незаконно приобрело секрет производства; Ь) нарушает соглашение о конфиденциальности или любую другую обязанность по сохранению конфиденциальности секрета производства; с) нарушает договорную или любую другую обязанность, связанную с соблюдением пределов использования секрета производства. Из содержания приведенной нормы следует, что договор о сохранении конфиденциальности секрета производства является самостоятельным договорным обязательством.

По договору о сохранении конфиденциальности секрета производства одна сторона (правообладатель секрета производства) передает ши обязуется передать материальный носитель, содержащий секрет производства, другой стороне (получателю секрета производства) в целях ознакомления с его содержанием, а получатель обязан сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на секрет производства.

Указанный договор имеет следующую характеристику.

1. Договор о сохранении конфиденциальности секрета производства может быть как реальным, так и консенсуальным договором.

Существенным условием договора о сохранении конфиденциальности секрета производства являются сведения об объекте охраны, а именно о секрете производства. Поэтому для того, чтобы договор о сохранении конфиденциальности секрета производства был заключен, правообладатель секрета производства должен либо передать получателю материальный носитель, содержащий секрет производства, либо дать точное описание секрета производства в тексте договора. Обязанность охранять конфиденциальность секрета производства не может возникнуть у получателя секрета производства, если этот объект остается неизвестным для этой стороны договора.

В соответствии с абз. 7 ст. З ФЗ «О коммерческой тайне» Российской Федерации контрагент по договору, на основании которого сторона получает доступ к коммерческой тайне, определяется как сторона гражданско-правового договора, которой обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, передал эту информацию. Из содержания ст. 727, 771 ГК РФ также вытекает, что для возникновения обязательства о сохранении конфиденциальности секрета производства необходимо получение стороной

сведений, составляющих секрет производства, либо определение объема сведений, признаваемых конфиденциальными, в тексте договора.

Стоит также отметить, что в гражданском законодательстве необходимо предусмотреть возможность одностороннего отказа от исполнения правообладателем секрета производства обязанности передать материальный носитель, содержащий секрет производства, его получателю в случае утраты доверия к контрагенту, если стороны сформулировали этот договор как консенсуальную сделку.

Указанная необходимость продиктована высоким риском утраты конфиденциальности секрета производства из-за возможного недобросовестного поведения контрагента, который получит доступ к секрету производства^[269].

Согласно статистическим данным опроса в 2013 г. среди 537 юридических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность C использованием секретов производства на территории Европейского союза, 40 % правообладателей секретов производства никогда не используют их совместно с третьими лицами, 16,9 % правообладателей секретов производства регулярно используют секреты производства совместно с контрагентами на основании различных договоров, 43,2 % редко используют секрет производства совместно с третьими лицами^[270]. Результаты опроса правообладателей секрета производства свидетельствуют о том, что основными лицами, которые незаконно получают доступ к секрету производства, сообщают сведения о нем третьим лицам в целях дальнейшего использования, являются конкуренты - 52,9 %, бывшие работники - 45 %, клиенты - 31,4 %, партнеры по бизнесу - 20,7 %, действующие работники - 18,6 %, консультанты - 14,3 %, регулярные агенты - 6,4 %^[271].

Согласно данным опроса в 2013 г. из 537 респондентов

140 правообладателей секрета производства подвергалисв незаконным действиям, связаннвш с противоправнвш получением доступа к секрету производства и его исполвзованием в течение последних десяти лет их предпринимателвской деятелвности. Толвко 57 правообладателей секрета производства обратилисв в суд за защитой нарушенного права на секрет производства. В качестве основнвіх причин, по которвш правообладатели секрета производства не обращаются в суд за судебной защитой нарушенного права, указанві трудности в сборе доказателвств - 42,9 %, ввісокие затратні, связаннвіе с ведением судебного процесса, - 30,2 %, опасности привлечения общественного внимания к судебному процессу - 30,2 %, нехватка зффективнвіх правовик средств защиты - 28,6 %, длителвноств судебного процесса - 27 %, отсутствие методики определения убвітков - 27 %, низкая вероятности взвіскания убвітков - 23,8 %, незначителвная стоимости секрета производства - 22,2 %, невозможности определитв нарушителя -19 %^{[272] [273].}

А.А. Акопян отмечает, что доверие между правообладателем секрета производства и его получателем является основной гарантией осуществления прав и обязанностей в рамках этих относителвнвіх отношений потому, что сторонні не имеют зффективнвіх средств защитві и поэтому почти полноствю

W 271

полагаются на лояльность другой стороны .

Г.В. Овервейл считает, что отношения между сторонами лицензионного договора, предметом которого является секрет производства, основанві на доверии. Доверие к получателю секрета производства является важной предпосылкой для лицензирования секрета производства в отличие от лицензирования запатентованного изобретения. Чтобві предотвратитв ин фор мацио ннвіе утечки, правообладатели секрета производства может отказатвся от возможности заключитв лицензионный договор, чтобві сохранитв ограниченный доступ к секрету производства в целях обеспечения контроля за мерами защиты конфиденциальности секрета производства и лицами, которым правообладатель секрета производства доверяет^[274].

В качестве нормативного примера в зарубежном гражданском законодательстве регулирования договорных отношений между правообладателем секрета производства и получателем, которые определяются в законодательстве как фидуциарные обязательства, следует рассмотреть положения ст. 1124 А Гражданского кодекса Мальты.

В соответствии си. 1 ст. 1124 А Гражданского кодекса Мальты^[275] фидуциарные обязательства возникают в силу закона, договора, квазидоговора, договора доверительного управления, вступления в должность или поведения лица (доверенного лица) всякий раз, когда это лицо:

A) должно исполнять обязанности по защите интересов другого лица, или

B) владеет, осуществляет контроль или обладает полномочиями распоряжения имуществом в интересах других лиц, включая случаи, когда лицо наделяется всей совокупностью прав собственника в отношении имущества для указанной цели, или

C) получает информацию от другого лица, что порождает у доверенного лица обязательство по сохранению конфиденциальности, и такое лицо знает или должно знать в сложившейся ситуации, что используемая информация обладает ограниченным доступом.

2. Договор о сохранении конфиденциальности секрета производства может быть как возмездной, так и безвозмездной сделкой.

Безвозмездный договор о сохранении конфиденциальности секрета производства может быть заключен в случаях, когда получателем секрета производства является сторона гражданско-правового договора, исполняющая свои обязанности в интересах правообладателя секрета производства. В некоторых случаях обязанность выплатить вознаграждение может возникнуть не у лица, получившего доступ к секрету производства, а у правообладателя секрета производства. Например, в соответствии со ст. 17 ФЗ «О коммерческой тайне» Белоруссии предусмотрено, что обязателвство о неразглашении коммерческой тайнві может содержатв условие о ввгалате работнику вознаграждения за выполнение обязателвств, связаннвіх с соблюдением режима коммерческой тайнві, а также условие об ответственности работника за его нарушение. В соответствии со ст. 20 ФЗ «О коммерческой тайне» Белоруссии лицо, которое получило доступ к коммерческой тайне и обязано сохранятв конфиденциалвноств этого объекта, вправе требоватв от правообладателя коммерческой тайнві возмещения издержек, связаннвіх с принятием мер охранві секрета производства.

В соответствии со ст. 74, 74а Германского торгового уложения правообладатели секрета производства обязуется ввшлачиватв лицу,

получившему к нему доступ (работнику, торговому служащему), после

окончания трудоввіх отношений вознаграждение, которое за каждвтй год составляет хотя бві половину содержания, полученного работником согласно договору в последний год трудовой деятелвности, за сохранение

конфиденциалвности секрета производства и соблюдение запрета его исполвзования. Соглашение о конфиденциалвности секрета производства недействителвно, если причитающееся служащему по договору годовое содержание не преввннает сумму в полторві твісячи немецких марок.

В случае заключения договора, связанного с распоряжением

исключит ель HBi м правом на секрет производства, вознаграждение

правообладатели секрета производства получает за отчуждение

исключительного права на секрет производства либо предоставление права использования этого объекта, а не за возможность ознакомления с содержанием секрета производства. Поэтому думается, что предоставление доступа к секрету производства на этапе переговоров, предметом которых является заключение договора, связанного с распоряжением исключительным правом на секрет производства, осуществляется на безвозмездной основе. Однако поскольку существует риск того, что стороны могут не заключить указанные договоры, правообладатель секрета производства может предусмотреть в соглашении о конфиденциальности секрета производства условие о вознаграждении за ознакомление стороны переговоров с содержанием секрета производства в случае, если стороны не заключат договор, связанный с распоряжением исключительным правом на секрет производства.

Если правообладатель секрета производства обязан предоставить доступ к секретам производства по требованию органов государственной власти и иных лиц, определенных в законе, в случаях и в порядке, предусмотренном законодательством России, то предоставление доступа к секрету производства осуществляется также на безвозмездной основе.

3. Представляется, что договор о сохранении конфиденциальности секрета производства может быть как односторонне обязывающим, так и синаллагматическим договорным обязательством.

Если соглашение о конфиденциальности секрета производства является безвозмездной сделкой, по условиям которой правообладатель секрета производства обязан передать материальный носитель, содержащий секрет производства, то с момента передачи этого материального носителя на стороне получателя секрета производства существуют обязанности, а на стороне правообладателя секрета производства - соответствующие права требования.

C момента получения доступа к секрету производства у получателя возникают следующие обязанности:

- не сообщать третьим лицам сведения о секрете производства и не использовать секрет производства в личных интересах или интересах третьих лиц, а также не воспроизводить содержание секрета производства на различных материальных носителях без согласия правообладателя;

- принять меры защиты секрета производства организационного и технического характера, если они указаны в договоре;

- выплатить правообладателю секрета производства вознаграждение за предоставление к нему доступа, если это предусмотрено договором;

- возвратить или уничтожить по требованию правообладателя секрета производства любые материальные носители, содержащие секрет производства, если стороны договора о сохранении секрета производства не заключили договор, предусматривающий распоряжение исключительным правом на секрет производства, или при прекращении договорных отношений, для исполнения которых был предоставлен доступ к секрету производства, или по исполнении задания правообладателя секрета производства, а также в других случаях, предусмотренных законом или договором.

Согласно ст. 14 ФЗ «О коммерческой тайне» Белоруссии лицо, получившее доступ к секрету производства, помимо ранее указанных обязанностей также должно незамедлительно сообщить правообладателю секрета производства о допущенных им либо ставших известными ему фактах незаконного ознакомления с секретом производства, его использования, разглашения или угрозы разглашения третьими лицами, а также о требованиях доступа к секрету производства со стороны государственных органов.

Если соглашением о конфиденциальности предусмотрена обязанность правообладателя секрета производства компенсировать расходы получателя секрета производства, связанные с принятием мер охраны конфиденциальности секрета производства, а также выплачивать вознаграждение этому лицу за исполнение своих обязанностей, то указанный договор становится двусторонним договорным обязательством.

4. Договор о сохранении конфиденциальности секрета производства следует отнести к числу организационных договоров, поскольку он направлен на организацию и охрану имущественных и личных неимущественных отношений, связанных с секретом производства.

Основоположником теории организационных отношений в отечественном гражданском праве является О. А. Красавчиков. Он сформулировал на уровне концепции предложение о выделении в предмете гражданского права организационных отношений, построенных на началах координации и субординации социальных связей, которые направлены на упорядочение (нормализацию) иных общественных отношений^[276].

В настоящее время в юридической литературе организационные отношения рассматриваются как самостоятельный тип относительного правоотношения, представляющий собой общественное отношение между юридически равными субъектами, содержание которого составляют действия неимущественного характера, направленные на возникновение и упорядочение имущественных либо личных неимущественных отношений^[277].

М.А. Егорова классифицирует организационные отношения по признаку цели организации и выделяет следующие их виды: 1) динамические

(обеспечивающие процессы возникновения, изменения или прекращения имущественных прав и обязанностей); 2) регулятивные (направленные на приобретение некоего нематериального блага, не связанного с личностями субъектов обязательства); 3) охранительные (формирующие модель защиты прав субъектов, уже существующих или предполагаемых для существования в будущем иных имущественных или личных неимущественных отношений)^[278].

Во-первых, соглашение о конфиденциальности может быть заключено в целях обеспечения возникновения в будущем иных обязательственных отношений имущественного характера, например, соглашение о конфиденциальности заключается на этапе переговоров в целях ознакомления стороны переговоров с предметом будущего лицензионного договора, договора об отчуждении исключительного права на секрет производства, договора коммерческой концессии, договора простого товарищества, т.е. является динамическим организационным отношением.

Во-вторых, соглашение о конфиденциальности секрета производства определяет взаимоотношения сторон по его охране и защите, т.е. является охранительным организационным отношением. Правообладатель секрета производства вправе требовать от лиц, получивших доступ к секрету производства, исполнения обязанностей по охране его конфиденциальности. Согласно ст. 10 ФЗ «О коммерческой тайне» России к мерам охраны конфиденциальности коммерческой тайны относятся: установление порядка обращения с коммерческой тайной и контроля за соблюдением такого порядка; регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров; принятие средств и методов технической защиты конфиденциальности коммерческой тайны. Следовательно, соглашение о конфиденциальности, исходя из буквального толкования указанной статьи, следует отнести к правовым мерам охраны секрета производства.

К. А. Кирсанов, исследуя общую характеристику организационных отношений в гражданском законодательстве, указывает, что одна сторона этих отношений имеет субъективное организационное право - «мера возможного поведения управомоченного лица, включающая возможность самому совершать действия, направленные на упорядочение имущественных либо личных неимущественных отношений, и требовать от обязанного лица совершения такого рода действий в целях удовлетворения своих интересов» (курсив мой. - М.Г.), а другая сторона несет субъективную организационную обязанность - «обеспеченная законом мера должного поведения, означающая необходимость совершения действия, направленного на упорядочение имущественных либо личных неимущественных отношений, в интересах управомоченного лица» (курсив мой. - М.Г.)^[279].

В обязательственном правоотношении по сохранению конфиденциальности секрета производства получатель секрета производства обязан принять меры охраны его конфиденциальности в интересах правообладателя секрета производства и нести ответственность за неисполнение своих обязанностей, а последний вправе требоватв исполнения этой обязанности. Указанная конструкция договорнвіх отношений соответствует содержанию организационнвіх отношений.

О.А. Красавчиков классифицирует организационно-правоввіе отношения по критерию их содержания и выделяет следующие видит: 1) организационно- предпосвілочнвіе (образующие) отношения; 2) организационно-делегирующие отношения; 3) организационно-контролвнвіе отношения; 4) организационно- информационнвіе отношения^[280].

Исходя из приведенной классификации организационнвіх отношений, соглашения о конфиденциалвности можно отнести к числу организационно - делегирующих отношений, посколвку правообладатели секрета производства на основании указанного соглашения наделяет получателя секрета производства полномочиями по защите секрета производства в отношениях с третвими лицами. Указаннвіе полномочия по защите секрета производства, прежде всего, касаются принятия мер самозащшы секрета производства организационного и технического характера. Например, в абз. 4 ст. 14 ФЗ «О коммерческой тайне» Белоруссии указано, что в отношениях с третвими лицами лицо, получившее доступ к коммерческой тайне, имеет те же права на защиту коммерческой тайнві, что и ее правообладатели.

Думается, что соглашение о конфиденциалвности можно также отнести к организационно-контролвниш правоотношениям.

В соответствии со ст. 10 ФЗ «О коммерческой тайне» России к числу мер охранві секрета производства относят ограничение доступа к секрету производства путем установления порядка обращения с ним и контроля за соблюдением такого порядка, учет лиц, получивших доступ к секрету производства, и (или) лиц, которвш такая информация была предоставлена или передана.

Исходя из названия приведенных мер охранві секрета производства следует, что его правообладатели вправе осуществлятв контролв за порядком обращения с секретом производства, например, контро лир оватв порядок передачи, учета, регистрации, копирования, хранения, уничтожения

соответствующих документов лицом, получившим доступ к секрету производства.

Кроме того, если, например, лицензиар или полвзователв по договору коммерческой концессии получили доступ к секрету производства и исполвзуют этот объект в своих интересах, то они обязанві вести учет лиц, получивших доступ к секрету производства, и (или) лиц, которвш такая информация бвіла предоставлена или передана. В ходе исполвзования секрета производства лицензиаром или пользователем может возникнуть потребность предоставить доступ к нему работникам указанных сторон договора в целях, связанных с выполнением их трудовых обязанностей. Поэтому

правообладатель секрета производства вправе требовать от лицензиара и пользователя вести учет лиц, которые получили доступ к секрету производства, в течение периода использования секрета производства, а также требовать предоставления отчета об исполнении указанной обязанности от получателя секрета производства.

Более того, в гражданском законодательстве следует предусмотреть норму о том, что лица, получившие доступ к секрету производства, должны информировать правообладателя секрета производства о всех случаях запроса органов государственной власти о предоставлении к нему доступа в случаях, установленных законом, а также о фактах предоставления доступа к секрету производства органам государственной власти.

Исходя из анализа ФЗ «О коммерческой тайне» Белоруссии, представляется, что соглашение о конфиденциальности имеет признаки организационно-информационного правоотношения.

В соответствии с абз. 5 ст. 14, абз. 3 ст. 16 ФЗ «О коммерческой тайне» Белоруссии контрагент по соглашению о конфиденциальности, работник, получившие доступ к коммерческой тайне, обязаны незамедлительно сообщить правообладателю секрета производства о допущенных им либо ставших известными ему фактах незаконного ознакомления с секретом производства, его использования, разглашения или угрозы разглашения третьими лицами, а также о требованиях доступа к секрету производства со стороны государственных органов.

Указанное правоотношение между правообладателем секрета производства и лицом, получившим доступ к секрету производства, по предоставлению информации о фактах совершения незаконных действий в отношении секрета производства или угрозы их совершения третьими лицами является неимущественным правоотношением, относительным правоотношением с точки зрения определенности его субъектного состава. Правообладатель секрета производства имеет субъективное право организационного характера на получение такой информации в целях принятия своевременных мер правоохранительного характера, направленных на защиту исключительного права на секрет производства и права на конфиденциальность секрета производства, а лицо, получившее доступ к секрету производства на основании соглашения о конфиденциальности, обязано незамедлительно исполнить отмеченную субъективную обязанность организационного характера.

На основании изложенного можно сделать вывод о том, что соглашение о конфиденциальности обладает признаками организационно-информационного отношения.

Следующая проблема, которую следует рассмотреть, связана с определением существенных условий соглашения о конфиденциальности. Согласно абз. 2 и. 1 ст. 432 ГК РФ таковыми являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Предметом соглашения о конфиденциальности является действие правообладателя секрета производства по предоставлению доступа к секрету производства.

Кроме того, в соглашении о конфиденциальности секрета производства необходимо определить объем конкретных мер охраны и защиты конфиденциальности секрета производства, которые должен применить его получатель. Если соглашением о конфиденциальности они не определены, то получатель секрета производства самостоятельно определяет необходимые меры охраны и защиты конфиденциальности секрета производства.

Срок соглашения о конфиденциальности не является существенным условием. Кроме того, согласно ст. 1467 ГК РФ исключительное право на секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется

конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. Поэтому правообладатель секрета производства заинтересован в том, чтобы договор заключался на неопределенный срок и действовал до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений о секрете производства.

В заключение параграфа необходимо сделать следующие выводы.

1. Договор о сохранении конфиденциальности секрета производства является самостоятельным договорным обязательством, предметом которого является действие правообладателя секрета производства по предоставлению доступа к секрету производства. Договор о сохранении конфиденциальности секрета производства является самостоятельным договорным обязательством и отличается от лицензионного договора и договора об отчуждении исключительного права своим предметом. Предметом последних двух договоров является исключительное имущественное право использования секрета производства, поэтому указанные договоры являются имущественными. Основной целью соглашения о конфиденциальности является обеспечение охраны секрета производства и прав на этот объект после получения контрагентом доступа к секрету производства.

2. Договор о сохранении конфиденциальности секрета производства следует отнести к организационно-правовому договору, действие которого направлено на организацию и охрану имущественных и личных неимущественных отношений, связанных с секретом производства.

3. Сформулировано определение договора о сохранении

конфиденциальности секрета производства, согласно которому одна сторона (правообладатель секрета производства) передает или обязуется передать материальный носитель, содержащий секрет производства, другой стороне (получателю секрета производства) в целях ознакомления с его содержанием, а получатель обязан сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на секрет производства.

4. Договор о сохранении конфиденциальности секрета производства может быть как реальной, так и консенсуальной сделкой, а также односторонне обязывающим и синаллагматическим договорным обязательством. Кроме того, договор о сохранении конфиденциальности секрета производства является безвозмездной сделкой, если иное не предусмотрено договором.

5. Обязательство о сохранении конфиденциальности секрета производства может возникать из самостоятельного договора о конфиденциальности секрета производства, а также может быть предусмотрено в имущественном договоре, например, лицензионном договоре, договоре об оказании услуг, договоре поручения, договоре простого товарищества, договоре подряда, договоре коммерческой концессии и др.

Если гражданско-правовой договор имущественного характера, предусматривающий обязательство о сохранении конфиденциальности секрета производства, будет признан недействительным по каким-либо основаниям, то это обстоятельство не должно вести к недействительности части договорного обязательства, связанного с обеспечением конфиденциальности секрета производства. Обязательство о сохранении конфиденциальности секрета производства также должно сохранять свое действие и в случае, если

имущественный договор, содержащий указанное обязателвство, будет признан незаключенным.