§2. Источники правового регулирования гражданскогосудопроизводства

Понятие источника права трактуется в научной литературе по-разному. В формально-юридическом смысле источником права названа закрепленная в различных формах

33

воля господствующего класса , то есть нормы, на которые судья может ссылаться при вынесении решения[33] [34] [35].

Гражданское судопроизводство в монархиях Арабского Востока в настоящее время регулируется следующими правовыми источниками: конституции, гражданские процессуальные кодексы, специальные законы, в том числе о доказательствах, о судебной процедуре, об альтернативных способах разрешения споров. Нормы международных правовых актов подлежат применению в том случае, если они ратифицированы специальными законами.

Важно отметить, что несмотря на то, что право Шариата в монархиях Арабского Востока остается первоначальным источником права согласно установленным в конституциях положениям, действие его в настоящее время значительно ограничено. Оно применяется в случаях прямого указания в законе, либо наличия пробела в нормах государственных законов . Следует подчеркнуть, что право Шариата в большей степени влияет на материальное право (в частности, семейное и наследственное).

Во всех монархиях Арабского Востока приняты конституции, в которых содержатся основополагающие правовые идеи, имеющие значение и для гражданского судопроиз-

36

водства .

Конституция Иорданского Хашимитского Королевства, которая была принята 01 января 1952 года[36] [37], провозглашает равенство граждан перед законом (ст. 6), отнесение судебной власти к ведению судов различных видов и степеней и вынесение решений именем Короля (ст. 27). Помимо указанных положений закреплена шестая глава о судебной власти, которая декларирует принцип независимости судей при отправлении правосудия и подчинении их только закону (ст.

Конституция Кувейта 1962 года[38], в которую никогда не вносились изменения, провозглашает следующие принципы: справедливости, свободы и равенства (ст. 7), равенства граждан всех перед законом (ст. 29), осуществления правосудия только судом (ст. 53), независимости и беспристрастности судебной власти (ст. 162), гарантии права на судебную защиту (ст. 166), гласности судебных заседаний (ст. 165) с оговоркой об исключениях - к ним относятся риск разглашения государственной или коммерческой тайны, моральноэтические причины (принимая во внимание специфику мусульманского общества, понятие толкуется достаточно широко).

39

Новая Конституция Бахрейна 2002 года отводит судебной власти отдельный четвертый раздел, согласно которому провозглашаются принцип верховенства Шариата (ст. 2), равенство граждан в любых отношениях (ст. 4), независимость и беспристрастность судей (ст. 104), гласность судебных заседаний (ст. 105).

Основной закон Омана по сути представляет собой приложение к Декрету Султана 1996 года №101[39] [40]. Его структура достаточно необычна, в первых статьях содержится указание на общие принципы в разных сферах жизнедеятельности: политической, экономической, культурной, социальной и охранной (безопасности). Принципы, касающиеся гражданского судопроизводства можно выявить, исходя из последующих статей: равенство всех перед законом и запрет дискриминации (ст. 17), гарантия права на обжалование (ст. 25), непредвзятость и честность судей (ст. 59), независимость судебной власти (ст. 60), гласность судебных заседаний (ст. 63).

Последняя Конституция Катара 2004 года[41] провозгласила равенство всех перед законом (ст. 34), неприкосновенность и независимое осуществление правосудия и беспристрастность судей (ст.ст. 130-131), гласность судебных заседаний (ст. 133), гарантию судебной защиты (ст. 135).

Основной закон Саудовской Аравии является неким дополнением к Корану и сунне пророка Мухаммеда.

Основной низам Саудовской Аравии 1992 года прямо указывает, что в соответствии с исламским шариатом основами правления в Королевстве являются справедливость, принцип состязательности, равенство (ст. 8), а также независимость судопроизводства (ст. 46), гарантия каждому права на обращения в суд (ст. 47), применимым правом являются исламский Шариат, Коран и сунна, а также не противоречащие им другие нормативные акты (ст. 48), обязательность исполнения судебных решений (ст. 50).

Конституция Объединенных Арабских Эмиратов датирована 1971 годом[43], второй поправкой к основному закону 1996 года объявлена постоянной. Конституция декларировала, что основой деятельности органов судебной власти является осуществление правосудия; судьи должны быть независимы и не подчинены никакой власти, кроме закона, и руководствоваться своим собственным сознанием при осуществлении ими своих обязанностей (ст. 94), а также гарантию гражданам на судебную защиту, равенство перед законом (ст. 25); запрет на рассмотрение вопроса дважды, за исключением случаев его рассмотрения судами в порядке подчиненности: судом первой инстанции, а затем судом второй инстанции (ст. 41), а также закрепление Шариата в качестве источника права (ст. 7).

Интересен тот факт, что некоторые конституции монархий Арабского Востока принимались (или каким-либо образом одобрялись) на всеобщем референдуме государств (например, конституции Катара и Бахрейна[44]).

Из рассмотренных положений основных законов монархий Арабского Востока можно определить общие для всех указанных государств принципы, касающиеся гражданского судопроизводства, а именно:

- принцип верховенства Шариата и закона;

- равенство всех граждан перед законом и судом;

- осуществление правосудия только судом;

- гарантия права гражданина на судебную защиту;

- доступность правосудия;

- независимость и беспристрастность судей;

- право гражданина защищать себя всеми законными способами;

- рассмотрение дела компетентным на то судом;

- гласность судебного разбирательства;

- состязательность;

- обязательность исполнения судебных актов.

При анализе других источников гражданского процессуального права монархий Арабского Востока выявлены также и принцип несменяемости судей, принцип устности, непосредственности и процессуальный формализм. Учитывая изложенное, наглядно видно, что в целом принципы гражданского судопроизводства монархий Арабского Востока совпадают с теми, которые закреплены в законодательстве европейских стран.

В гражданских процессуальных кодексах стран, относимых к континентальным правовым системам (Франция, Федеративная Республика Германия), помимо основных институтов (извещение сторон, доказательства и доказывания и др.) содержатся предписания, регламентирующие не только исковое, но и исполнительное производство, а также общие положения, касающиеся альтернативных способов разрешения споров. В англо-американской правовой системе нормы, посвященные вопросам доказательств, выделяются в качест-

45

ве самостоятельной отрасли - доказательственного права .

Что касается специальных источников гражданского судопроизводства в монархиях Арабского Востока, то во всех государствах приняты кодифицированные законы, регламентирующие правовые нормы в отношении гражданского судопроизводства:

- Гражданский и торговый процессуальный акт Бахрейна 1971 года №12[45] [46];

- Гражданский процессуальный кодекс Иордании 1976 года (в редакции 2008 года)[47];

- Гражданский и торговый процессуальный кодекс Кувейта 1980 года №38[48];

- Гражданский и торговый процессуальный закон Омана 2002 года №29[49];

- Торговый и гражданский процессуальный кодекс Катара 1990 года №13[50];

- Гражданский процессуальный кодекс Саудовской Аравии 2000 года[51];

- Гражданский процессуальный кодекс Объединенных Арабских Эмиратов 1992 года[52].

В монархиях Арабского Востока прослеживается дуализм частного права, который выражается в разделении гражданского и торгового права как самостоятельных отраслей в зависимости от наличия коммерческого аспекта, что, однако, не влияет на формирование единых процедур рассмотрения гражданских и торговых дел.

Рассмотрим деление на примере одного из указанных кодексов. Гражданский процессуальный кодекс Саудовской Аравии 2000 года разделен на пятнадцать частей, а именно:

- общие положения (включает нормы о подлежащем применению материальном праве, а также правила оформления и вручения извещений);

- юрисдикция судов;

- заявление (на основании которого возбуждается производство);

- явка и неявка сторон;

- правила и процедура судебных заседаний;

- отзыв, вступление в дело третьих лиц, ходатайства сторон;

- приостановление, прекращение и оставление заявления без рассмотрения;

- отвод судьи;

- доказательства и доказывание;

- постановление суда;

- обжалование;

- исполнение постановлений суда;

- упрощенное производство;

- без названия (включает нормы особых производств);

- заключительные положения.

Таким образом, построение гражданских процессуальных кодексов во многом схоже с аналогичными кодексами стран континентальной правовой семьи. Интересен тот факт, что ни один гражданский процессуальный кодекс, действующий в какой-либо монархии Арабского Востока, не содержит отдельного подраздела об участниках процесса, то есть такие нормы закреплены бессистемно во всех разделах.

Следует подчеркнуть, что в некоторых странах (Иордания, Кувейт, Оман и ОАЭ) нормы о доказательствах и доказывании не закреплены в указанных процессуальных актах. Для урегулирования указанного института гражданского процессуального права в упомянутых монархиях приняты специальные законы, а именно:

- Закон Иордании о доказательствах в гражданском и торговом процессе 1952 года №30 (в редакции 2006)[53];

- Декрет Омана о доказательствах в гражданском и торговом процессе 2008 года №68[54];

- Закон Кувейта о доказательствах по гражданским и торговым делам 1980 года №39 (в редакции от 15 сентября 2010 года)[55];

- Федеральный закон Объединенных Арабских Эмиратов 1992 года №10 о предоставлении доказательств по гражданским и торговым спорам[56].

- Структура всех законов о доказательствах монархий Арабского Востока (а также разделы гражданских процессуальных кодексов, содержащие такие нормы) построена в основном по видам доказательств и правилам доказывания.

- общие положения;

- письменные документы;

- свидетельские показания;

- презумпции;

- признание и объяснения сторон;

- присяга;

- осмотр и освидетельствование;

- экспертиза.

Интересен тот факт, что расположение видов доказательств в гражданских процессуальных кодексах Саудовской Аравии и Бахрейна разнится с последовательностью, установленной ГПК Катара 1990 года (книга 2) и законами о доказательствах Омана, ОАЭ, Иордании, Кувейта.

Учитывая изложенное, можно сделать вывод о том, что Иордания, Оман, Кувейт и ОАЭ выделяют доказательственное право в качестве самостоятельной отрасли права. Сей факт свидетельствует о влиянии англосаксонской системы права, что вызвано историческими особенностями развития указанных государств . При этом несмотря на то, что и другие монархии Арабского Востока (Бахрейн, Катар и Саудовская Аравия) на разных этапах своего становления находились в той или иной степени под властью Англии, в их процессуальном законодательстве в отношении данного аспекта прослеживается в большей степени заимствование континентальной модели, согласно которой доказательства являются институтом процессуального права, а не самостоятельной отраслью права. [57]

В монархиях Арабского Востока действует и ряд специальных законов, содержащих нормы гражданского процессуального права. Например, Кодекс Саудовской Аравии о юридической практике от 15 октября 2001 года[58], Федеральный закон Объединенных Арабских Эмиратов 1973 года №11, содержащий правила регулирования судебных отношений между эмиратами-членами Федерации[59].

Необходимо отметить, что в Бахрейне принят специальный Закон о судебных процедурах в судах Шариата 1986 года №26[60], в связи с чем можно говорить о том, что процедура рассмотрения гражданских дел в Бахрейне формально не унифицирована для всех судов.

Учитывая распространение электронного документооборота в законодательстве монархий Арабского Востока закреплены соответствующие нормы. Например, Закон Иордании об электронных сделках 2001 года[61], Специальный закон Эмирата Дубай электронных сделках 2002 года №2[62] и

др.

Отдельные вопросы организации судебной власти и разграничения компетенции, без которых затруднительно полное понимание гражданского судопроизводства, также содержатся в специальных законах. Например, Закон Бахрейна о судебной власти 2003 года[63].

Учитывая все возрастающую роль альтернативных способов разрешения споров, во внутреннем законодательстве стран приняты отдельные законы по данному вопросу. Например, Закон Иордании о медиации для разрешения гражданских споров 2003 года[64], Арбитражный акт Саудовской Аравии 2012 года[65]. Следует отметить, что некоторые вопросы регулирования альтернативных способов разрешения споров отнесены гражданским процессуальным кодексам (глава 13 Торгового и гражданского процессуального кодекса Катара 1990 года, глава 7 Гражданского и торгового процессуального акта Бахрейна 1971 года, глава 3 Гражданского процессуального кодекса ОАЭ 1992 года).

Монархии Арабского Востока являются участницами Организации Объединенных Наций, многочисленных конвенций и договоров (например, о правовой помощи, предусматривающие нормы о вручении документов и проведении других судебных действий на территории иностранных государств), на территории исследуемых государств проводятся многочисленные международные юридические форумы[66]. Все это говорит о том, что рассматриваемые страны участвуют в мировой и межгосударственной деятельности, принимая на себя обязательства и взаимодействуя с другими государствами не только своего региона. Например, монархии Арабского Востока (за исключением Омана) являются участниками Конвенции Организации Объединенных Наций против транснациональной организованной преступности от 15 ноября 2000 года[67], где содержатся положения о мерах противодействия коррупции, и Конвенции Организации Объединенных Наций против коррупции от 31 октября 2003 года[68]. Однако Конвенция была подписана монархиями с оговоркой против положения, согласно которому в случае невозможности разрешения споров мирным путем они передаются в Международный суд (п. 2 ст. 66). Считается, что у арабских стран имеются сомнения в беспристрастности этого суда в силу ряда политических причин[69]. Следует отметить, что присоединение к международным конвенциям с различными оговорками не является редкостью для монархий Арабского Востока.

Ввиду общности по многим факторам взаимодействие арабских стран на региональном уровне развито по различным направлениям. Монархии являются участницами Лиги арабских государств, Совета сотрудничества государств Персидского залива, Организации арабских стран-экспортеров нефти и Организации Исламская конференция.

6 апреля 1983 года некоторые страны Лиги арабских государств, включая все монархии Арабского Востока, подписали в г. Эр-Рияд (Рияд) Конвенцию о судебном сотрудничестве[70], которая вступила в силу в октябре 1985 года. Целью Конвенции являются:

- обмен информацией, между различными министерствами юстиции, по вопросам законодательства, научных трудов, и судебной практики;

- развитие встреч, конференций и обмен судебными кадрами;

- гарантии того, что граждане будут признавать суды всех членов;

- обмен криминальными сведениями;

- публикация и обмен законодательными и иными документами;

- экстрадиция;

- приведение в исполнение приговоров и др.

Конвенция включает в себя и вопросы признания и

приведения в исполнение решений и постановлений судов по

гражданским, торговым, административным вопросам, а также вопросам о личном статусе.

Для упрощения взаимодействия всех судов арабского региона проводятся различные программы. Так, в 2008 году составлена Программа по формулированию и унификации всех правовых норм в странах Совета сотрудничества государств Персидского залива, в рамках которого осваивается весь опыт судебной практики и делопроизводства с целью преодоления трудностей отправления правосудия. Также в рамках Программы уделено внимание вопросам переподготовки кадров и созданию специальных сборников, содержащих судебные решения государств[71].

Однозначно оценить роль судебной практики достаточно сложно. В современное время судейское нормотворчество набирает все большую силу во всех странах[72] [73]. Как уже было отмечено в предыдущей главе, один из источников права Шариата - кияс, являясь по сути подлежащими применению по аналогии судебными решениями, указывает на «прецендентность» права. При этом вопрос о признании судебного прецедента в качестве источника права был затронут еще во времена Османской империи при кодификации мусульманского права, результатом которого стал Меджелле. В упомянутом документе закреплялось, что «какое-либо мнение не может опровергать иное», то есть каждое судебное дело должно разрешаться в зависимости от обстоятельств данного конкретного дела . В связи с чем, среди укрепившихся источников права монархий Арабского Востока не закреплен судебный прецедент.

Следует отметить роль вышестоящих судов для гражданского судопроизводства. Такие суды осуществляют функции по толкованию законов и дают обязательные для нижестоящих судов рекомендации. В монархиях Арабского Востока среди высших судов с подобными полномочиями можно назвать следующие:

- Кассационный суд Иордании (образован и действует на основании Конституции 1952 года);

- Верховный суд Саудовской Аравии (образован и действует на основании Королевского декрета 2007 года №М/78)[74];

- Верховный суд Султаната Оман (образован и действует на основании Декрета о судебной власти №90/99 с изменениями Декретами №№09/12, 10/12 от 2012 года);

- Федеральный Верховный Суд Объединенных Арабских Эмиратов (образован и действует на основании Конституции 1971 года), а также Федеральный Верховный Суд Эмирата Дубаи (образован и действует на основании Закона Дубаи 1988 года);

- Кассационный суд Бахрейна (образован и действует на основании Закона о судебной власти 2003 года);

- Кассационный суд Кувейта (образован и действует на основании Акта о судебной власти 1981 года);

- Кассационный суд Катара (образован и действует на основании Закона о судебной системе 2003 года).

Интересен тот факт, что толкование декретов, законов и правил регулирования может быть отнесено и к ведению министерства юстиции (например, в Омане[75]).

Также следует отметить то, что в научных работах арабских ученых ссылки на пункты статей, как правило, указываются через «slash» (/) после номера статьи (например, «ст. 65/5 Закона», что указывает на номер пункта - 5 и на номер статьи - 65). Кроме того, если в закон были внесены изменения, то при ссылке на закон может указываться не год его принятия, а год внесения в него последних изменений без

76

уточнения, что это год редакции закона .

Рассмотрев источники и выявив принципы гражданского судопроизводства монархий Арабского Востока, можно сделать вывод о том, что несмотря на параллельное действие религиозных норм и государственных законов, а также закрепление в основных законах государств принципа верховенства Шариата, мусульманское право применяется в случае специального указания закона, либо для преодоления пробела в законодательстве.

Иерархия государственных законов видится следующей: конституции, гражданские процессуальные кодексы, специальные законы (в т. ч. о доказательствах, о судебной процедуре и др.). Положения международных правовых актов (конвенции и соглашения) применяются в том случае, если они ратифицированы специальными законами. Вместе с тем, судебный прецедент не является источником права, однако обязательные разъяснения и рекомендации высших судов можно назвать квази-источником права, а судебную практику определить как модель разрешения аналогичных конфликтов, которая носит лишь рекомендательный характер.

Структура гражданских процессуальных кодексов монархий Арабского Востока в целом сходна с принятыми в странах, которые относят к континентальной правовой семье. При этом большинству монархий Арабского Востока (Иордания, Оман, Саудовская Аравия, Кувейт) свойственно выде- [76] ление вопросов доказательств и доказывания в самостоятельную отрасль права, что характерно для стран, воспринявших англосаксонскую модель.