<<
>>

§ 1. Предпосылки становления гражданского судопроизводства

В большинстве стран мира исторически право было тесно связано с религией. Из основ той или иной веры постепенно выводились фундаментальные положения, на которых сформированы современные принципы права.

Например, в арабских странах самые тяжкие преступления в уголовном праве дублируют главные заповеди мусульманского права. Большее влияние в указанных государствах религия оказала на материальное право. Однако несмотря на то, что основы религии и морали охватывают процессуальные аспекты права в меньшей степени, такие правила сформировались также исторически не без роли религии и правоприменения на разных этапах развития, что и оказало влияние на действующее гражданское процессуальное право той или иной мусульманской страны.

Учитывая, что религия и право в странах арабского мира неразрывно связаны и по сей день, что особенно проявляется не только при правовом урегулировании, но и практическом рассмотрении дел, например, вопросов личного статуса (семейных, наследственных и других), понимание истоков, значения и основ их религии, то есть ислама, является немаловажным. Такой же позиции придерживаются ученые и при изучении других государств, где религия пронизывает все сферы жизнедеятельности[8]. При этом каждую отрасль права любой страны, в том числе и гражданский процесс, можно назвать самобытной, ибо он вбирает в себя не только черты основных правовых систем, но и собственный кон-

9

кретно-исторический опыт .

Изначально мусульманское богословие и правоведение составляли единое целое, однако с постепенным распространением мусульманско-правовых школ правоведение стало отделяться. Единственным источником права являлся Коран (ОЦЗД) - главная священная книга мусульман, представляющая собой свод откровений, произнесенных от имени Бога пророком Мухаммедом. Со временем положений Корана даже при расширительном толковании не хватало для решения многих вопросов, поэтому источником права также становится и сунна (І^І), которая состоит из хадисов (£j|jaJi, рассказов и убеждений) пророка Мухаммеда.

Пророк был прозван мусульманами «Шариа» (законодателем), отсюда и произошло название системы мусульманского права - право Шариата (^и"Л)[9] [10]. В настоящее время термин «Шариат» означает совокупность правовых, морально-этических и религиозных норм ислама, охватывающая значительную часть жизни мусульманина и провозглашаемая в исламе как «вечное и неизменное» божественное установление[11].

По мере развития арабского общества и все большего усложнения общественной жизни формируются другие источники права: иджма (£І^Ѵ0 (согласованное мнение наиболее авторитетных правоведов, которые формировали многие принципы и правила гражданского процесса на основе изучения преданий об отправлении правосудия пророком Мухаммедом) и кияс (^b3JI) (решение судебных дел, которое подлежит применению по аналогии). Постепенно к ним добавилась и фетва (^jSiJI) - различные сборники судебных решений и комментарии наиболее известных мусульманских законоведов. Дополнительным источником мусульманского права является и адат (CbUJI, обычай), который необходим для преодоления пробелов в законодательстве, кроме того, закон может сам прямо отсылать к нему[12]. Отдельным источником мусульманского права следует выделить и фикх (43а) - мусульманская доктрина о правилах поведения (юриспруденция), которая по сути включает в себя все названные источники мусульманского права, потому что разрабатывается и выводится на их основе.

Необходимо отметить, что во всех монархиях Арабского Востока восприняты какие-либо направления религии ислам, что явилось следствием того, что вспомогательные источники находятся на разных иерархических уровнях в зависимости от различных направлений Шариата. Кроме того, при разрешении того или иного вопроса личного статуса мусульман закон прямо отсылает к тому или иному течению, которое подлежит применению для разрешения спора. Так, Оману свойственна ибадитская доктрина (Ц^ЦѴІ, направление религии ислам, которое считается одним из самых ранних), пришедшая из Ирака.

Особенностями такого ибадит- ского направления является строгое почитание традиций и отказ от любых инноваций, что также отражалось и на праве, среди источников которого долгое время признавались исключительно Коран и сунна. Считалось, что Коран и сунна позволяют урегулировать все сферы общественных отношений, в них можно найти ответы на все вопросы. Такая концепция провозглашалась единственно правильной одним из их улемов (*Ukll, собирательное название для признанных и авторитетных знатоков теоретических и практических сторон ислама, также - главный религиозный совет), в связи с чем, они и воевали с инакомыслящими. Поэтому только спустя длительный период времени в Омане начали признаваться кияс и иджма, а затем и государственные кануны (6^\'jM)[13] [14].

Первым кодифицировавшим право Шариата документом стал Меджелле (AJaaII), собрание законодательных положений. Кодификация была осуществлена во времена Османской империи и охватывала только гражданские вопросы, однако включала в себя и арбитраж. Необходимо отметить, что Меджелле играет важную роль и по сей день в области толкования мусульманского права, которое применяется при вынесении решения.

Постепенно с принятием основного закона, а затем и многочисленных нормативных актов источником права наряду с правом Шариата становятся и кануны (&“ljM) - государственные законы. В большинстве стран арабского мира указанные источники права являются таковыми и по сей день, что закреплено в основных законах государств . А в некоторых странах (например, Саудовской Аравии) Коран провозглашен в ранг Основного закона, несмотря на то, что в стране действует документ, положения которого аналогичны положениям конституции в других государствах, то есть его можно признать основным законом в европейском понимании этого термина, которая и закрепила такое положение[15].

В текстах священных книг мусульман указывается, что пророк Мухаммед лично разрешал споры среди членов мусульманской общины, а также между ними и немусульманами[16] [17].

Когда ввиду распространения религии и соответственно увеличения числа верующих, это стало невозможно, то осуществление судебных функций было поручено его наместникам. После смерти пророка наместники, оставив себе полномочия по управлению городами и областями, делегировали правоприменение знатокам мусульманского права, которые превратились в профессиональных судей (кади, Ввиду тесной связи с религией отправление пра

восудия оставалось привилегией духовенства. Судебная и исполнительная власть не были разграничены, поэтому для рассмотрения жалоб на произвол чиновников даже создава-

17

лись специальные ведомства .

Различий по рассмотрению гражданских и уголовных дел не было. За редким исключением (тяжбы по гражданским сделкам, обвинения в телесных повреждениях) процесс могло возбудить любое, даже не заинтересованное в том лицо. Дела рассматривались единолично и незамедлительно (зачастую в течение одного дня)[18].

Долгое время судебный процесс был устным, а решение приводилось в исполнение сразу же. В качестве доказательств признавались признание, свидетельские показания (согласно Корану[19] по тяжким уголовным преступлениям допускались показания только мужчин, а по обычным спорам достаточно было одного мужчины и двух женщин. Свидетели должны были пользоваться безупречной репутацией), присяга, обоснованные слухи, личное убеждение судьи на основе известных только ему фактов, а со временем и письменные документы.

При рассмотрении гражданских дел процесс был состязательный, стороны обладали равными правами. Слушания проходили в мечети в присутствии верующих, которые вправе были присутствовать на процессе. Судебных инстанций по сути не было, решения являлись окончательными, сторонам предоставлялась возможность обратиться с жалобой лишь к верховной власти. Первоначально независимость судей поддерживалась тем, что осуществление функций по отправлению правосудия осуществлялось без жалованья. Со временем должности судей стали наследственными. С увеличением роста обращений ввели правило обращаться записками, а также обязывать являться в суд, однако активного участия в форме выступления в суде стороны не принимали.

Постепенно для разрешения сложных дел создавались светские суды, дела в которых разрешали неограниченные даже положениями Корана и сунны правители. Необходимо отметить, что именно в таких судах начали зарождаться важные современные институты, а именно: мировые сделки, привод свидетелей к присяге, а также возможность обжалования (светские суды стали апелляционной инстанцией)[20].

Монархиям Арабского Востока свойственно традиционное право, которое прочно удерживает свои позиции в регулировании таких важных сторон жизни и деятельности людей, как семейные, наследственные отношения, некоторые отношения собственности, а также построение судебной системы и процессуального права. При этом параллельное действие религиозных и государственных норм со временем привело к тому, что в странах действуют две системы: личного права и территориального права. Личное право граждан зависит от принадлежности к мусульманской общине, а территориальное право применяется в пределах страны ко всем лицам независимо от вероисповедания. Помимо множественности источников, странам был характерен правовой плюрализм права, когда одни и те же виды общественных отношений одновременно регулируются нормами законодательства, обычного и религиозного права, что ведет к коллизии, столкновению правил различных источников[21] [22]. В связи с

чем, современные институты системы получают религиоз-

22

ную окраску .

Наряду с религией влияние на формирование действующего законодательства арабских стран оказало и их государственное устройство. Накануне получения независимости большинство стран Арабского Востока представляли собой феодальные и полуфеодальные общества, традиционной формой правления в указанных государствах была монархия абсолютно-теократического характера[23].

Ныне существующие династии Кувейта, Бахрейна, Катара и эмиратов, входящих в состав государства Объединенные Арабские Эмираты (далее также - ОАЭ), появились в условиях племенного строя, когда все население этих стран охватывалось одной или несколькими конфедерациями племен.

Племенные вожди постепенно распространяли свое влияние за рамки своего племени, укрепляя власть в пределах конфедерации. В результате такого процесса выборный правитель превращал свое семейство в правящую династию с неоспоримой наследственной властью. В литературных источниках встречаются указания на то, что правящие династии являются выходцами из одной конфедерации племен или даже из одного племени[24]. Все это говорит о том, что правящие династии настолько прочно захватили власть, что возможность избрания другого семейства в качестве правящего практически утрачена.

В том виде, в котором страны существуют на сегодняшний момент, большинство названных государств образовывались в процессе освобождения от влияния оккупантов (в основном Великобритании и Османской империи), а также зачастую и благодаря такому господству. Например, под влиянием Великобритании был принят Союзный договор 1968 года, согласно которому изначально должна была быть создана федерация из семи эмиратов, а также Катара и Бахрейна. Несмотря на то, что в запланированным виде создание федерации не было реализовано, результатом договора по сей день является федеративное государство Объединенные Арабские Эмираты. Также под эгидой Великобритании на британской подмандатной территории Трансиордании в 1921 году на престол был возведен представитель хашимит- ской династии, а уже в 1928 году принята Конституция Трансиордании, установившая статус монарха[25].

Оман и Кувейт привлекали внимание других государств своим местоположением, которое позволяло образовывать центры мировой торговли[26] [27]. Саудовская Аравия на протяжении всей своей истории не претерпела сильных властных давлений других государств, однако развитие торговых связей с господствующей на соседних территориях Англией привело к ее влиянию в вопросах формирования государственности и действующего законодательства страны . Черты континентальной системы права восприняты монархиями Арабского Востока из законодательств Османской империи и Египта (ГПК Египта: 1875 г., 1883 года, 1949 г., 1968 г.), которые в свою очередь заимствовались из французских законов (ГПК Франции 1806 года) и доктрины[28].

Несмотря на то, что для большинства арабских стран была свойственна монархическая форма правления, в настоящее время таких государств осталось сравнительно небольшое количество. В середине ХХ века монархия была ликвидирована в целом ряде арабских государств: в Египте (1952 г.), Тунисе (1957 г.), Ираке (1958 г.), Йемене (1962 г.), Южном Йемене (где до 1967 г. на территории современной Народной Демократической Республики Йемен существовала Федерация княжеств Южной Аравии, состоящая из 17 шейхств), Ливии (1969 г.), Иране (революция 1978-1979 г. г., приведшая к свержению монархии и установлению республиканского строя). Среди стран Арабского Востока на сегодняшний день можно назвать семь государств с монархической формой правления: Саудовская Аравия, Катар, Кувейт, Бахрейн, Оман, Иордания и Объединенные Арабские Эмираты.

Монархии в свою очередь подразделяются на типы, в зависимости от ответственности правительства. Страны, где правительство ответственно только перед главой государства, являются абсолютными монархиями - это Саудовская Аравия, Катар, Оман и Объединенные Арабские Эмираты (федеративное государство, состоящее из семи эмиратов - абсолютных монархий). В конституционных монархиях (Бахрейн, Кувейт) правительство ответственно перед монархом и парламентом, а в Иордании (дуалистической монархии) правительство по конституции несет ответственность только перед парламентом.

В унитарных монархиях власть сосредоточена в руках одного лица - короля, султана, эмира, шейха. По-иному дело обстоит в ОАЭ, где несмотря на наличие поста главы государства, большинство полномочий отнесены к эмирам того или иного эмирата. Важно также отметить, что пост главы государства является выборным, то есть в стране сочетаются черты как наследственной монархии, так и выборной.

Несмотря на закрепление в основных законах монархий Арабского Востока принципа разделения властей, при котором власти функционируют самостоятельно, параллельно, при этом органы правосудия независимы, юстиция над-

29

классова и находится вне политики , и независимости судебной власти (ст. 32 Конституции Бахрейна 2002 года, ст. 60 Основного закона Омана 1996 года, ст. 94 Конституции ОАЭ 1971 года, ст. 97 Конституции Иордании 1952 года)[29] [30], в законодательных актах указанных государств можно встретить прямые нарушения таких принципов, что является предметом критики. В частности, в Иордании ограничения независимости судебной власти прослеживается при рассмотрении соподчинения судебных органов: гражданские суды подотчетны Высшему судебному совету, специальные суды - исполнительному органу власти, религиозные - министру юстиции. Более того, фискальная сторона вопроса полностью зависит от исполнительного органа власти. Такое же положение установлено и в отношении представления и назначения судей. В связи с изложенными проблемами, звучат многие предложения по фактическому отделению судебной власти в качестве независимой[31].

Кроме того, массовые протестные движения, охватившие арабский мир в конце 2010 - 2012 гг. (в отдельных странах продолжаются и в настоящее время), затронули не только республиканские режимы (Тунис, Египет, Алжир, Ливия. Сирия, Йемен, Судан), но и монархии (Бахрейн, Марокко, Кувейт, восточные районы Саудовской Аравии). Одним из лозунгов является установление республиканского строя в стране[32], однако монархическая форма правления сохраняется и по сей день. По мнению автора, такое положение вызвано и тем, что в странах большая часть населения поддерживает монархическую форму правления, что сделало невозможным для оппозиции заручиться соответствующей поддержкой.

Таким образом, общими особенностями, повлиявшими на формирование действующего гражданского процессуального права в монархиях Арабского Востока, можно назвать следующие: являющиеся первоначальным источником права религиозные нормы; сохранение действия как территориального права (которое применяется в пределах страны ко всем лицам), так и личного права граждан, принадлежащих к различным религиозным общинам (мусульмане); организация государственной власти во главе с правителем, полномочия которого непоколебимы по воле Бога, влияние правовой доктрины континентальной и англосаксонской правовых семей. Все это явилось предпосылками того, что в монархиях Арабского Востока действует религиозная система, вобравшая в себя черты англосаксонской и континентальной систем права, что можно наглядно увидеть при рассмотрении источников гражданского судопроизводства.

<< | >>
Источник: Ковыршина, Н. А.. Гражданское судопроизводство в монархиях Арабского Востока [Текст] : монография / Н. А. Ковыршина. - М. : РУДН,2013. - 171 с.. 2013

Еще по теме § 1. Предпосылки становления гражданского судопроизводства:

- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -