Стаття 18. Гарантування права особи на участь в адміністративному провадженні
1. Особа має право бути вислуханою адміністративним органом надавши пояснення та/або заперечення у будь-якій формі до прийняття адміністративного акта, який за своїм характером може негативно вплинути на права, свободи або інтереси особи.
3. Адміністративний орган зобов’язаний здійснювати інформування та консультування учасників адміністративного провадження з питань, що стосуються адміністративного провадження.
Предмет регулювання
1. Предметом регулювання коментованої статті є закріплення права-принципу на участь особи в адміністративному провадженні, в тому числі визначення основних елементів цього принципу, серед яких і одне з ключових прав особи в адміністративній процедурі — право бути вислуханою.
Цілі статті (мета норми)
2. Метою коментованої статті є гарантування права особи на активну участь у розгляді та вирішенні адміністративної справи, захист особи від свавільної односторонньої діяльності адміністративного органу, зокрема, у разі загрози прийняття несприятливого адміністративного акта.
Правова основа коментованого положення
3. У статті 18 ЗАП закріплено фактично ключовий для адміністративної процедури принцип, який має комплексний характер. Адже, характеризуючи права особи на участь в адміністративному провадженні, необхідно насамперед наголосити на принципах, які виділяються в європейському адміністративному праві, і, зокрема, в Резолюції (77) 31 Комітету міністрів Ради Європи про захист особи від актів адміністративних органів від 28 вересня 1977 року, у якій було визначено п’ять таких принципів, і серед них: право особи бути вислуханою, доступ до інформації, допомога і представництво.
Саме право особи бути вислуханою та право на допомогу і мають законодавче підґрунтя у коментованій статті.
Вперше в Україні право особи на участь у процесі прийняття рішення було закріплено у 2005 році у Кодексі адміністративного судочинства України як один з критеріїв для перевірки рішень, дій та бездіяльності суб’єктів владних повноважень.
У чинній редакції КАСУ ця норма також збережена у пункті 9 частини 2 статті 2.Місце коментованого положення у цілісному механізмі, умови й особливості застосування
4. Право особи бути вислуханою є одним з фундаментальних принципів справедливої адміністративної процедури, і означає надання особі можливості висловити адміністративному органу свою позицію у справі. Право бути вислуханою має бути забезпечене у справах, де передбачається прийняття «несприятливих» (негативних, обтяжуючих) адміністративних актів, тобто таких, які можуть негативно вплинути на права, свободи або інтереси особи. Відповідно, якщо рішення має бути прийняте за заявою особи і передбачається її повне задоволення, то немає необхідності у наданні права бути вислуханою.
Це право не слід розуміти буквально («бути вислуханою»), адже особа може представити власну позицію не лише в усній, а й у письмовій формі залежно від того, що є більш прийнятним і для неї, і для адміністративного органу. У коментованій нормі право вибору форми надання пояснень (заперечень) закріплено за особою.
Можливе одночасне заслуховування адміністративним органом всіх або декількох учасників провадження під час проведення слухання.
З метою забезпечення дієвості цього принципу передбачається, що адміністративний орган братиме до уваги будь-які факти, аргументи або докази, представлені особою. При цьому бажано, щоб це право було забезпечене до прийняття адміністративного акта, хоча за Резолюцією РЄ вважається, що принцип буде дотримано і при перегляді адміністративного акта під час адміністративного оскарження.
5. Право особи бути вислуханою поєднується з вимогами належного та ефективного адміністрування. Якщо, наприклад, немає можливості відкласти прийняття адміністративного акта, непотрібно вислуховувати відповідну особу до прийняття рішення. Те ж саме стосується інших випадків та мотивів, які стосуються справи, щодо неможливості або нереальності вислухати особу.
Такі норми передбачені і в ЗАП, зокрема у частині 2 статті 64, де визначені підстави, коли заслуховування до прийняття адміністративного акта не проводиться.
6. Щоб відповідна особа використовувала ці права ефективно, вона повинна знати про них. Резолюція вимагає від адміністрації надавати інформацію особі — у відповідних випадках та у належний час, тобто у час, достатній для надання їй можливості скористатися таким правом, — про можливість надання фактів, аргументів та доказів. Таку інформацію можна надавати у будь-який спосіб, прийнятний для справи, яка розглядається, наприклад, у листі, повідомленні у пресі або на стендах, розміщених у відповідному місці.
Відповідні механізми реалізації права особи бути вислуханою закріплені також у пункті 4 частини 1 статті 29 ЗАП («право бути вислуханою»), статті 60 («пояснення зауваження учасників адміністративного провадження»), статті 64 («розгляд та вирішення адміністративної справи із заслуховуванням учасників адміністративного провадження»), статтях 68-69 («щодо проведення слухання в адміністративній справі»).
7. Спрямованим на реалізацію права особи бути вислуханою є принцип відкритості (стаття 13 ЗАП), який передбачає, що особі повинен надаватися доступ до матеріалів справи. Зрозуміло, що дієвість цього принципу буде належною лише у разі, коли така інформація надаватиметься до прийняття адміністративним органом рішення у справі, щоб особа мала можливість використати цю інформацію перед висловленням власної позиції.
8. Обов’язок адміністративного органу сприяти особі в реалізації її прав, свобод та законних інтересів є одним із елементів гарантування права особи на участь в адміністративному провадженні. Особливий наголос зроблено на обов’язку адміністративного органу здійснювати інформування та консультування з питань, що стосуються адміністративного провадження. Консультування спрямоване на полегшення участі особи у адміністративному провадженні (оскільки більшість громадян недостатньо обізнані з діяльністю адміністративних органів та правовими тонкощами вирішення різних категорій адміністративних справ), та максимально повноцінну участь особи у вирішенні адміністративної справи (тобто особі слід роз’яснити її права в адміністративній процедурі). Тут можна провести також прямий зв’язок з обов’язком доброзичливого (приязного) ставлення адміністративного органу до громадянина.
9. У цьому зв’язку варто звернути увагу на низку норм ЗАП:
1) обов’язок адміністративного органу щодо роз’яснення учасникам адміністративного провадження їх прав та обов’язків, сприяння в їх реалізації (пункт 3 частини 1 статті 22 ЗАП);
2) обов’язок адміністративного органу щодо сприяння особі в оформленні та поданні заяви (частина 3 статті 48 ЗАП) тощо.