Статья 4. Ограничения на рынке ценных бумаг в целях защиты прав и законных интересов инвесторов
Комментарий к статье 4
1. Комментируемая статья определяет ограничения на рынке ценных бумаг, установленные в целях защиты прав и законных интересов инвесторов, в виде запрета:
- рекламы ценных бумаг, предложений ценных бумаг неограниченному кругу лиц;
- установления в договорах между профессиональными участниками рынка ценных бумаг и инвесторами условий, ограничивающих права последних.
Также законодатель определил последствия для профессиональных участников рынка ценных бумаг, не соблюдающих вышеназванные ограничения.
2. Ограничения, установленные в п. 1 комментируемой статьи, касаются эмитентов, публично размещающих ценные бумаги, но не раскрывающих информацию в объеме и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации о ценных бумагах.
В соответствии со ст. 2 ФЗ "О рынке ценных бумаг" публичное размещение ценных бумаг - размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на организованных торгах. Не является публичным размещение ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, на организованных торгах.
Публичное размещение ценных бумаг предполагает их размещение среди неограниченного круга инвесторов, в том числе посредством рекламы. Из этого следует предъявление законодателем повышенных требований по раскрытию информации к эмитентам, осуществляющим такое размещение своих ценных бумаг.
Пункт 2 ст. 27.6 ФЗ "О рынке ценных бумаг" закрепляет норму о том, что публичное обращение ценных бумаг, в том числе ценных бумаг иностранных эмитентов, выпуск (дополнительный выпуск) которых подлежит государственной регистрации, запрещается до регистрации проспекта ценных бумаг. Таким образом, ценные бумаги могут быть предложены неограниченному кругу потенциальных инвесторов только в том случае, если их эмитент зарегистрировал проспект ценных бумаг, что накладывает на него обязанность по раскрытию информации в объеме и порядке, которые предусмотрены российским законодательством о ценных бумагах для эмитентов, публично размещающих ценные бумаги.
При этом следует отметить, что предложение таких ценных бумаг через торговые системы организаторов торговли также будет считаться нарушением законодательства, поскольку такие предложения доступны потенциально неограниченному кругу лиц (брокерам, дилерам, управляющим, а также их клиентам).
Согласно ст. 30 ФЗ "О рынке ценных бумаг" раскрытие информации - обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и получение.
Суть раскрытия информации на рынке ценных бумаг состоит в том, чтобы любое лицо, которое проявило интерес к ценным бумагам данного эмитента (инвестор), имело свободный доступ к предусмотренной законодательством информации об эмитенте и его размещенных ценных бумагах.
Необходимость в раскрытии информации эмитентом для инвесторов на рынке ценных бумаг обусловлена, прежде всего, повышенным риском инвестора на первичном рынке. Так, по статистике судебных разбирательств около 17% всех судебных исков, предметом которых выступает область правоотношений на российском фондовом рынке, относятся к области раскрытия информации, причем в подавляющем большинстве (85%) это правонарушения в рамках административной системы права, связанные с непредоставлением акционерным обществом/эмитентом информации в виде ежеквартальных отчетов и данных по запросу акционеров/инвесторов .
--------------------------------
Правонарушения на финансовом рынке: выявление, анализ и оценка ущерба. Справочник для сотрудников правоохранительных органов / Я.М. Миркин, И.В. Зубков, Ю.В. Росляк, Ю.С. Сизов, З.П. Лебедева, В.П. Ширяев, Т.В. Тормозова и др.; Под общ. ред. Г.С. Полтавченко. М., 2007. С. 113.
Непредставление информации, представление неверной, вводящей в заблуждение (недостоверной) информации, отказ от раскрытия информации в соответствии с законными требованиями акционера и т.п. правонарушения приводят к тому, что инвестор не обладает всей необходимой информацией для принятия правильных инвестиционных решений.
При этом, несмотря на то что законодатель устанавливает достаточно широкий перечень сведений, доступ к которым должен быть обеспечен инвестору, нередко неквалифицированный инвестор может не воспользоваться своими правами на получение такой информации в силу незнания о таковых.Порядок раскрытия информации эмитентами, осуществляющими публичное размещение ценных бумаг, установлен в ФЗ "О рынке ценных бумаг", а также Положении о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденном Приказом ФСФР России от 4 октября 2011 г. N 11-46/пз-н.
Согласно ст. 19 ФЗ "О рынке ценных бумаг" при публичном размещении ценных бумаг раскрытие информации осуществляется на каждом этапе процедуры эмиссии (в общем случае состоящей из пяти этапов). В соответствии с Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг такое раскрытие информации происходит в форме различного рода сообщений. При этом в ходе открытой подписки на эмитенте лежит обязанность раскрывать информацию о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг (ст. 23 Закона "О рынке ценных бумаг). В сообщении о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг должен быть указан порядок доступа любых заинтересованных лиц к информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг.
После завершения процедуры эмиссии публично размещаемых ценных бумаг эмитент также обязан раскрывать информацию. В ст. 30 ФЗ "О рынке ценных бумаг" предусмотрены две основные формы раскрытия информации такими эмитентами:
- в форме ежеквартального отчета эмитента эмиссионных ценных бумаг (ежеквартальный отчет);
- в форме сообщений о существенных фактах (событиях, действиях), касающихся финансово-хозяйственной деятельности эмитента эмиссионных ценных бумаг (сообщения о существенных фактах).
Этот порядок раскрытия информации эмитентами, публично размещающими ценные бумаги, детально регламентируется в Положении о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг.
Таким образом, если эмитент, публично размещающий свои ценные бумаги, не соблюдает требования к раскрытию информации, установленные законодательством РФ, то в соответствии с комментируемым пунктом ему запрещено рекламировать и (или) предлагать неограниченному кругу лиц свои ценные бумаги.
3. В соответствии со ст. 3 ФЗ "О рекламе" реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Реклама на рынке ценных бумаг выступает средством доведения до неограниченного круга инвесторов информации о размещаемых ценных бумагах и их эмитентах.
Требования к рекламе ценных бумаг установлены в ст. 29 ФЗ "О рекламе". В частности, реклама ценных бумаг должна содержать сведения о лицах, обязавшихся по рекламируемым ценным бумагам. Реклама эмиссионных ценных бумаг должна содержать наименование эмитента и источник информации, подлежащей раскрытию в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах. Реклама ценных бумаг не должна содержать обещание выплаты дивидендов по акциям, а также дохода по иным ценным бумагам, за исключением дохода, обязанность выплаты которого предусмотрена решением о выпуске или дополнительном выпуске эмиссионных ценных бумаг, правилами доверительного управления паевыми инвестиционными фондами или правилами доверительного управления ипотечным покрытием либо зафиксирована в ценных бумагах; прогнозы роста курсовой стоимости ценных бумаг.
ФЗ "О рекламе" устанавливает также ряд ограничений на рекламу ценных бумаг. Так, в соответствии со ст. 29 ФЗ "О рекламе" не допускается реклама:
- ценных бумаг, предложение которых неограниченному кругу лиц не предусмотрено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;
- имущественных прав, не удостоверенных ценными бумагами, под видом рекламы ценных бумаг;
- эмиссионных ценных бумаг до осуществления регистрации их проспекта (за исключением случая, если в соответствии с федеральным законом для публичного размещения или публичного обращения эмиссионных ценных бумаг осуществление регистрации их проспекта не требуется);
- биржевых облигаций до даты допуска их фондовой биржей к торгам в процессе размещения.
Реклама ценных бумаг, не соответствующая требованиям, установленным в ФЗ "О рекламе", признается ненадлежащей и запрещена.
Следовательно, помимо соблюдения требований к раскрытию информации, эмитенты, публично размещающие ценные бумаги, обязаны также выполнять требования к рекламе таких бумаг.4. В п. 2 комментируемой статьи определены требования к условиям заключения договоров между профессиональными участниками и инвесторами.
Инвестор на рынке ценных бумаг осуществляет взаимодействие с рядом профессиональных участников рынка ценных бумаг, в том числе брокерами, дилерами, депозитариями, прежде всего, на основании заключенных с последними различных видов договоров (договор поручения, договор комиссии, агентский договор, договор купли-продажи ценных бумаг, депозитарный договор и др.).
По своей характеристике все договоры, заключаемые указанными выше профессиональными участниками рынка ценных бумаг с инвесторами, являются возмездными, двусторонними и консенсуальными. Соответственно, в зависимости от специфики услуг, оказываемых профессиональными участниками рынка ценных бумаг инвестору, эти договоры, заключаемые с инвесторами, будут иметь различные условия их исполнения. Эти условия определяются участниками договорных отношений с учетом требований ГК РФ, а также законодательства РФ о рынке ценных бумаг, в том числе нормативных правовых актов Банка России.
Пунктом 2 комментируемой статьи установлена дополнительная гарантия прав и законных интересов инвесторов, осуществляющих инвестиции в ценные бумаги. Независимо от рода услуг, оказываемых профессиональными участниками рынка ценных бумаг, условия договоров, заключаемых с инвесторами, не должны ограничивать права инвесторов по сравнению с правами, предусмотренными законодательством Российской Федерации о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. В противном случае такие условия будут являться ничтожными. Ничтожность таких условий, установленных в договоре, заключаемом с инвестором, означает их недействительность вне зависимости от признания их таковыми судом.
Вместе с тем следует отметить, что в соответствии со ст.
180 ГК РФ недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части. Однако если ничтожное условие имело для инвестора существенное значение, то по его иску соответствующий договор может быть признан недействительным целиком. В этом случае будут применяться последствия недействительности сделки, предусмотренные в ст. 167 ГК РФ:- недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения;
- при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке.
В свое время Постановлением Конституционного Суда РФ от 21 апреля 2003 г. N 6-П положения о последствиях недействительности сделки в части, касающейся обязанности каждой из сторон возвратить другой все полученное по сделке, были признаны не противоречащими Конституции РФ. По мнению Конституционного Суда РФ, данные положения по их конституционно-правовому смыслу в нормативном единстве со ст. 302 ГК РФ не могут распространяться на добросовестного приобретателя, если это непосредственно не оговорено законом.
5. Пункт 3 комментируемой статьи определяет последствия, к которым может привести нарушение ограничений на рынке ценных бумаг, установленных в пп. 1 и 2. Как следует из смысла этой нормы, эти последствия применимы только к профессиональным участникам рынка ценных бумаг. Что касается иных участников фондового рынка, например, эмитентов, то нарушение ими вышеназванных ограничений на рынке ценных бумаг не будет иметь последствий, установленных в комментируемой статье. Однако следует отметить, что нарушение запрета, установленного п. 1 комментируемой статьи, имеет место, как правило, в деятельности брокеров и дилеров, поскольку именно эти профессиональные участники рынка ценных бумаг оказывают эмитентам услуги по публичному размещению ценных бумаг на фондовом рынке. В свою очередь, нарушение требований п. 2 комментируемой статьи может иметь место только при взаимодействии инвестора с брокерами, дилерами и управляющими, т.е. с теми профессиональными участниками рынка ценных бумаг, чьи отношения с инвесторами строятся на договорных началах.
Нарушение профессиональным участником рынка ценных бумаг требований, установленных в указанных пунктах, может повлечь за собой аннулирование или приостановление действия его лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. В соответствии со ст. 42 ФЗ "О рынке ценных бумаг" вопросы приостановления и аннулирования лицензий профессиональных участников рынка ценных бумаг с 1 сентября 2013 г. отнесены к ведению Банка России. При этом в соответствии со ст. 44 ФЗ "О рынке ценных бумаг" Банк России вправе принять решение о приостановлении или аннулировании лицензии в случае неоднократного нарушения в течение одного года профессиональными участниками рынка ценных бумаг законодательства Российской Федерации о ценных бумагах (в том числе нормативных правовых актов Банка России) и (или) об исполнительном производстве.
Детально процедура приостановления и аннулирования лицензии, а также порядок действий Банка России и профессиональных участников рынка ценных бумаг определены в Положении о лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденном Приказом ФСФР России от 20 июля 2010 г. N 10-49/пз-н.
Приостановление действия лицензии осуществляется по решению Банка России на срок до 6 месяцев. Приостановление действия лицензии влечет запрет на осуществление соответствующего вида профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг до принятия соответствующего решения о возобновлении действия лицензии.
Уведомление о решении Банка России о приостановлении действия лицензии должно быть направлено лицензиату в письменной форме в течение 3-х рабочих дней с даты его принятия с указанием оснований приостановления действия лицензии. Одновременно с уведомлением о решении о приостановлении действия лицензии лицензирующий орган направляет лицензиату предписание об устранении выявленных нарушений.
В случае неустранения нарушений, явившихся основанием для приостановления действия лицензии, или непредставления в лицензирующий орган в срок, установленный в предписании, документов, подтверждающих принятие мер, направленных на недопущение совершения нарушений в дальнейшем, Банк России принимает решение об аннулировании лицензии. Эти решения о приостановлении или аннулировании действия лицензии могут быть обжалованы профессиональным участником рынка ценных бумаг в арбитражный суд в порядке, установленном законодательством РФ.
Альтернативным или дополнительным неблагоприятным последствием для профессионального участника рынка ценных бумаг в случае нарушения пп. 1 и 2 комментируемой статьи является наложение на него штрафа. Такое наказание предусмотрено как в КоАП РФ, так и в УК РФ. Штраф представляет собой денежное взыскание, назначаемое в пределах, предусмотренных указанными нормативными актами.
Вместе с тем следует отметить, что согласно нормам КоАП РФ (ст. 14.3 КоАП РФ) в качестве административного наказания выступает только наложение штрафа за нарушение профессиональным участником рынка ценных бумаг п. 1 комментируемой статьи. Штрафов за нарушение профессиональным участником рынка ценных бумаг требований п. 2 комментируемой статьи ни в УК РФ, ни в КоАП РФ не предусмотрено.