Плюсы и минусы Соглашения о разделе продукции (СРП)
Как известно, действующее законодательство Республики Казахстан не предусматривает Соглашение о разделе продукции (СРП) как вид контракта на недропользование, поэтому в настоящее время факт предоставлении права на недропользование невозможно закрепить путем заключения СРП.
В силу этого, о плюсах и минусах этого вида контракта на недропользование возможно говорить, только базируясь на ранее заключенных СРП.Так, например, в основе любого СРП лежит раздел продукции (полезного ископаемого) между подрядчиком и государством, являющимся собственником недр и его полезных ископаемых. Именно в разделе продукции заключается основная суть этого вида контракта на недропользование. Так, если обратиться к положениям одного из действующих СРП, то в нем раздел добытой продукции осуществляется таким образом, что подрядчику отводится:
1) 80% всего «прибыльного нефтегазового сырья» в течение всего подрядного периода, в котором обеспечивается «окупаемость проекта»;
2) не менее 20% и не более 80% всего «прибыльного нефтегазового сырья» за любой подрядный период, в котором обеспечивается «окупаемость проекта», но до того периода, пока «ВНР» (годовая ставка дисконта, выраженная в процентах и определяемая по формуле, содержащейся в СРП) превысит 20%;
3) 10% всего «прибыльного нефтегазового сырья», полученного в течение всего подрядного периода после того, как «ВНР» превысит 20%, при этом, если ВНР в каком-то периоде вновь будет ниже 20%, то будут действовать правила, указанные в предыдущем пункте.
На первый взгляд, с точки требований законодательства, основ экономической науки, сложившейся практики заключения и исполнения СРП по другим проектам в сфере недропользования, приведенная схема не может вызывать опасения относительно нарушении экономических интересов государства. Однако здесь необходимо иметь в виду следующие важные обстоятельства, напрямую влияющие на процесс распределения продукции, а значит затрагивающие финансовые интересы сторон.
Первое, это адекватная интерпретация понятия «прибыльное нефтегазовое сырье», означающая «чистую продукцию», после возмещения подрядчику всех затрат, связанных с проведением операций по недропользованию. При этом, «возмещаемые затраты» по СРП включают в себя: капитальные и эксплуатационные расходы (текущие расходы для обеспечения деятельности предприятия), затраты на разведку и оценочные работы. В этом плане уполномоченные государственные органы обязаны контролировать весь процесс отнесения тех или иных расходов в категорию «возмещаемых затрат», так как чем больше таких затрат, тем меньше размер распределяемой между сторонами продукции («прибыльное нефтегазовое сырье»). Именно на этом этапе существуют предпосылки для нарушения экономических интересов государства.
Второе, уполномоченным государственным органам предстоит отслеживать процесс «окупаемости проекта», когда вложенный в проект капитал возвращается инвестору, то есть здесь нужен контроль над «капитальными расходами» подрядчика, чтобы не было завышения стоимости производимых работ и получаемых услуг.
При обеспечении надлежащего контроля над «возмещаемыми затратами» подрядчика и за процессом «окупаемости проекта», на определенном этапе освоения месторождения возможно достичь 80% распределения «прибыльного нефтегазового сырья» по СРП в пользу государства. Имея в ввиду, что нефтегазовый сектор является наиболее прибыльным, а операции по недропользованию быстро окупаемыми, СРП, даже с такими выкладками распределения продукции, которые приведены выше, является надежным средством закрепления права на недропользование, а СРП - востребованным видом контракта. Это несомненный плюс, особенно в период высоких цен на углеводородное сырье.
Заметим, что недропользователь, заключивший СРП, вне зависимости от распределения продукции, выплачивает определенные виды налогов и иных обязательных платежей согласно «налоговому режиму», предусмотренному СРП, в частности, подоходный налог с юридического лица и налоги, удерживаемые с источника выплаты; акцизы; сбор за регистрацию юридического лица; сборы за право занятия определенными видами деятельности; таможенные платежи; платежи за аренду земли; плату за использование водных ресурсов; плату за лесопользование; платежи в Фонд охраны природы; платежи в Дорожный фонд; платежи в Государственный фонд занятости; платежи в пенсионный фонд, фонд социального страхования, фонд обязательного медицинского страхования и государственную пошлину.
Кроме того, по одному из известных СРП недропользователь произвел два вида единовременного платежа наличными в размере 50 млн. долларов США и 75 млн. долларов США. Целевое их назначение в СРП не прописано, по всей видимости, эти деньги поступили в республиканский бюджет и их можно теоретически отнести к категории такого вида обязательного платежа, как «подписной бонус», хотя в соглашении эти суммы таковыми не значатся.К сожалению в одном из действующих СРП существуют пункты прямо противоречащие нормам гражданского законодательства, так, например оно содержит указание на то, что «подрядчик вправе получить возмещение любых затрат, расходов, убытков, ущерба и материальной ответственности, возникающих в результате нарушения договорных норм осторожности и небрежности, которое в любом случае, не представляет собой преступной небрежности, грубой неосторожности или намеренного нарушения», то есть государство гарантировало недропользователю возмещение всех затрат, которые он может понести в результате совершения им действий по неосторожности или небрежности. Представляется, что такое обязательство противоречит общим принципам гражданского законодательства, а также нормам, содержащимся в главах 20 (Ответственность за нарушение обязательства), 47 (Обязательства, возникающие из причинения вреда) ГК РК. Данное обстоятельство, с правовой точки зрения необходимо отнести к минусам.
Тем не менее, надо признать, что СРП - это один из удобных видов контрактов на недропользование, требующий наличия жесткой системы контроля со стороны компетентного государственного органа за выполнением подрядчиками условий соглашения и соблюдением требований законодательства о недрах и недропользовании. Опыт заключения прошлых СРП способен быть ориентиром при заключении будущих контрактов на недропользование в целях обеспечения соответствия их положений действующему в Казахстане законодательству и баланса интересов сторон. Поэтому СРП, как особый вид контракта на недропользование, возможно предусмотреть в действующем законодательстве.
В заключении хотелось бы отметить, что на сегодняшний день есть объективные предпосылки перейти к следующему этапу развития права о недрах и недропользовании, который отвечал бы новым реалиям устойчивого развития государства и рыночной экономики. Переход на новый этап развития права о недрах и недропользовании связан и с потребностью имплементации положений международных правовых актов и международных договоров, к которым Республика Казахстана присоединилась, в национальное законодательство.
В Казахстане с его переходной экономикой необходимо реализовать такие формы государственного регулирования отношениями недропользования, которые бы способствовали рациональному освоению и охране недр, обеспечив органичное сочетание рыночных механизмов саморегулирования и поддержки государством рационального потребления и сбережения минерально-сырьевых ресурсов, достижения баланса между интересами государства, общества, с одной стороны, недропользователей и инвесторов, с другой стороны.
Кроме того, на мой взгляд, необходимо:
значительно сократить дублирование функций и пересечение полномочий государственных органов по одним и тем же предметам ведения;
минимизировать финансовые затраты на контрольно-надзорную деятельность;
ликвидировать межведомственные барьеры и борьбу за сферу влияния в этой области экономики;
значительно сократить отвлечение хозяйствующих субъектов (недропользователей) при проведении проверок и, в конечном счете, повысить эффективность контроля, что является важным условием устойчивого развития экономики Казахстана, ее экономической независимости и безопасности, создания надежных правовых механизмов регулирования отношений по освоению недр.
Такой подход может повлиять на снижение и исключение коррупционных возможностей на этапах: проведения конкурса по перечню участков недр и предоставления права недропользования, заключения и исполнения контрактов, пользования участками недр.
В условиях, когда у страны нет реальных финансовых и технологических возможностей, а также реальных зарубежных инвестиций, ряд разведанных месторождений углеводородного сырья, например, в оффшорной зоне на севере Каспийского моря следовало бы включить в республиканский фонд резервных месторождений для обеспечения национальной и экономической безопасности страны в будущем.
А все мелкие и средние месторождения полезных ископаемых должны быть исключены из перечня стратегических участков недр, поскольку их освоение должно иметь преимущественно социальное значение, и направлено на удовлетворение внутренних потребностей государства и на них не должны распространяться особые правила государственно-правового регулирования, свойственные только стратегическим объектам. При формировании же республиканского резервного фонда существует возможность использовать опыт зарубежных стран, достигших в этом деле наилучших показателей. Так, например, понятие «резервный фонд» относительно нефтяной отрасли подразумевает выделение месторождений углеводородного сырья с особым правовым положением и особым механизмом вовлечения в эксплуатацию для обеспечения национальных стратегических интересов. Известно, что наиболее крупными национальными резервными фондами обладают США и Саудовская Аравия.