2.4. Проверка правоспособности и полномочий представителя контрагента: общие положения, правовые аспекты, судебная практика, способы получения "слабой" стороной выписки из ЕГРЮЛ, устава, бухгалтерской отчетности, сведений об участии должника в судебных разбирательствах при невозможности истребования документов у контрагента
Дороже всего люди расплачиваются за то,
что пренебрегают банальными истинами.
Фридрих Ницше
Для того чтобы организация могла заключить сделку с Вашей компанией, организация должна обладать правоспособностью.
Клиенты - физические лица для этого должны быть дееспособными.Помимо этого, то лицо, которое непосредственно подписывает договор должно иметь право (полномочия) действовать от имени контрагента.
Проверка права контрагента самостоятельно заключить договор, а также проверка полномочий представителя контрагента заключать от его имени сделку - один из ключевых этапов профилактики возникновения проблемной задолженности.
Отсутствие одного из указанных признаков может повлечь признание заключенного договора недействительным и возврат сторон в первоначальное положение, что следует, в частности, из статей ГК РФ: 171 "Недействительность сделки, совершенной гражданином, признанным недееспособным", 172 "Недействительность сделки, совершенной несовершеннолетним, не достигшим четырнадцати лет", 173 "Недействительность сделки юридического лица, выходящей за пределы его правоспособности", 174 "Последствия ограничения полномочий на совершение сделки".
Так, например, постановлением ФАС Северо-Кавказского округа от 14 мая 2008г. NФ08-2222/2008 установлено:
"...Исходя из отчета о прибылях и убытках общества, судами правомерно спорная сделка отнесена к крупной, поскольку превышает 25% балансовой стоимости имущества общества. Согласно пункту3 статьи46 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников общества. Крупная сделка, совершенная с нарушением требований, предусмотренных настоящей статьей, может быть признана недействительной по иску общества или его участника (пункт 5 статьи46 указанного закона).
Поскольку общее собрание участников общества не принимало решения об одобрении оспариваемой сделки, суды обоснованно удовлетворили требования общества о признании ее недействительной и применении последствий ее недействительности в соответствии со статьями 167 и 168 Гражданского кодекса Российской Федерации".
Проверка правоспособности юридического лица
Право заключать сделки возникает у юридического лица сразу с момента его государственной регистрации. Прекращается данное право в момент ликвидации организации.
Правоспособность бывает двух видов: общая правоспособность - это право заключать все сделки и специальная - только соответствующие предмету и целям деятельности. Ограничения определяются действующим законодательством и положениями учредительных документов*(29).
Коммерческие организации (например, все общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО) и акционерные общества (далее - АО)), за рядом исключений, вправе заключать любые договоры и осуществлять любые виды деятельности, даже если какой-то вид деятельности в уставе не указан.
Государственные и муниципальные унитарные предприятия, включая казенные, обладают в соответствии с законом специальной правоспособностью и не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности. Кроме того, данные организации не вправе, как правило, распоряжаться имуществом без согласия собственника. Такие сделки будут недействительными. Поэтому при сделках с МУПами и ГУПами следует в обязательном порядке проверять учредительные документы.
Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия. Для того чтобы понять, требуется ли для деятельности контрагента лицензия, следует посмотреть Федеральный закон от 8 августа 2001г. N128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности"*(30).
Отметим, что даже если в учредительных документах коммерческой организации данная деятельность не указана, это не является препятствием для выдачи лицензии и осуществления лицензируемой деятельности*(31).В целях надлежащей проверки правоспособности юридического лица изучаются:
- учредительные документы со всеми изменениями и дополнениями, подтвержденными соответствующими свидетельствами о регистрации (нотариально удостоверенные копии);
- свидетельство о государственной регистрации юридического лица (нотариально удостоверенная копия);
- выписка из ЕГРЮЛ (отметим, что выписка действительна только на момент выдачи, хотя обычаи делового оборота признают ее актуальной месяц, но по большому счету следует запрашивать выписку и на дату заключения договора) (оригинал или нотариально удостоверенная копия);
- протоколы общего собрания участников (акционеров) об избрании органов управления (совета директоров, наблюдательного совета, генерального директора) (заверенная секретарем собрания копия).
Отметим, что фактически еще с 2002г. регистрирующие органы устранились от проверки учредительных документов на соответствие закону. В связи с этим при проверке полномочий конкретного лица на подписание договора стоит обращать внимание не только на содержание устава, а на его соответствие требованиям законодательства РФ.