1. О соотношении гражданского и предпринимательского законодательства
С развитием рыночных отношений в Республике Казахстан стала достаточно быстро нарабатываться и законодательная база, обеспечивающая эти процессы.
На переходном этапе развития законодательство быстро, а порой резко изменяется и в целом характеризуется нестабильностью.
Это объясняется несколькими как объективными, так и субъективными факторами. Во-первых, не всегда нормативно-правовые акты готовятся, проектируются на должном уровне, специалистами нужной квалификации, во-вторых, и это особенно важно, зачастую нормативные акты принимаются прежде самого развития тех или иных регулируемых ими экономических отношений, как бы забегая вперед, предопределяя развитие отношений. Есть и другие причины, как-то: информационные, технические, ведомственные...Проблема профессионализма разработки и принятия нормативных актов в Казахстане, как и в некоторых других государствах СНГ, конечно, существенно сказывается на качестве нормативно-правовых актов, регулирующих экономические отношения. Одним из ракурсов этой проблемы является проведение правовой экспертизы не всегда на должном уровне, не всегда оправданное привлечение иностранных специалистов к разработке важнейших законодательных актов. Но эту проблему можно поднимать, пытаться ее устранить, такого рода аспекты относятся к числу субъективных и устранимых факторов.
Вторая выше названная проблема относится к разряду объективных причин. Поскольку идет активное формирование экономических отношений, государство имеет возможность, а порой и вынуждено направлять их развитие путем принятия нормативных актов. Например, развитие рынка ценных бумаг, рынка недвижимого имущества, создание различных организационно-правовых форм частных юридических лиц стало возможным только после соответствующего правового обеспечения этих экономических явлений. В частности, такая возможность появилась после принятия в начале проведения экономических реформ (1990-1991 год) Законов «О свободе хозяйственной деятельности и развитии предпринимательства в КазССР», «О собственности», «О ценных бумагах и фондовой бирже», «О хозяйственных товариществах и акционерных обществах» и других нормативных актов.
Поскольку принятие нормативных актов в новых экономических условиях предопределяет развитие этих отношений, неизбежно в дальнейшем выявление недостатков правового обеспечения, которые необходимо устранять путем внесения изменений и дополнений. Этим объясняется принятие нескольких последовательно заменяющих друг друга нормативных актов по основным направлениям правового регулирования экономических отношений в современных условиях развития Казахстана.
Развитие рыночных отношений, а значит и рыночного законодательства, с неизбежностью повлекло новую волну дискуссий по вопросу о соотношении гражданского и хозяйственного, коммерческого, предпринимательского законодательства и как следствие – права. Данный вопрос активно обсуждался видными учеными в 60-70 годах[17]. Но обоснование существования хозяйственного права, необходимости кодификации хозяйственного законодательства проводилось в то время с использованием совершенно иных критериев.
Для стран с нашей системой законодательства этот вопрос сегодня важен не только с теоретической, но и практической стороны. При этом затрагиваются такие важные моменты как:
- необходимость и возможность кодификации предпринимательского (хозяйственного) законодательства,
- необходимость принятия нормативно-правовых актов комплексного характера,
- обеспечение соответствующих механизмов действия тех или иных норм...
- вопросы необходимости преподавания и самой методики преподавания предпринимательского (или хозяйственного, или коммерческого законодательства) и так далее.
Прежде чем непосредственно перейти к рассмотрению некоторых проблемных вопросов этой дискуссии необходимо сразу оговориться, что законодательство как форма существования права не может иметь отраслевой принадлежности, в отличие от норм, составляющих содержание законодательства, которые имеют достаточно строгую отраслевую привязку в зависимости от того, какие отношения эти нормы регулируют.
Законодательство содержит нормы, регулирующие разные отношения, складывающиеся в сфере экономики.
Говоря о месте норм, регулирующих хозяйственные, предпринимательские отношения в системе отраслей права, необходимо сначала определить какую сферу регулирования эти нормы охватывают.Гражданское законодательство содержит нормы, регулирующие товарно-денежные и иные имущественные отношения, а также ряд личных неимущественных отношений, основанных на равенстве их участников. Данное положение (содержащееся в ст. 1 Гражданского кодекса Республики Казахстан) позволяет сделать вывод, что гражданский оборот как сфера действия гражданского законодательства, охватывает практически все экономические отношения, складывающиеся между равноправными субъектами.
Хозяйственное законодательство содержит нормы, регулирующие экономические отношения, складывающиеся между субъектами гражданских прав в процессе осуществления ими хозяйственной деятельности. Данное определение дается в рамках узкого значения хозяйственного законодательства.
Конечно, можно учитывать и широкое понимание правового регулирования хозяйственной сферы. При этом можно привести понятие хозяйственного законодательства, данное в свое время О.А. Красавчиковым. «Хозяйственное законодательство в одном из своих определений представляет собой систему нормативно-правовых форм, опосредующих нормальные экономические (имущественные, финансовые, трудовые и т.п.) и организационные (субординационные или координационные) социальные связи, складывающиеся в различных отраслях и сферах нашего народного хозяйства»[18].
В этом значении хозяйственное законодательство будет охватывать нормативные акты, содержащие нормы, регулирующие как гражданско-правовые отношения в хозяйственной сфере (отношения по горизонтали), так и отношения между государством и хозяйствующими субъектами по регулированию их деятельности (отношения по вертикали).
Однако если говорить об обороте, сравнивать гражданский и хозяйственный оборот, думается, необходимо рассматривать однопорядковые явления, то есть необходимо определится, что хозяйственный оборот – это сфера возникновения и существования отношений по горизонтали.
В этом узком значении хозяйственное законодательство представляется частью гражданского законодательства, как хозяйственный оборот – большей частью гражданского оборота. При этом практически не ощущается необходимость регулирования хозяйственного оборота нормами иного содержания, чем те, которые предназначены для регулирования общегражданского оборота.
Подобное соотношение можно определить для гражданского и предпринимательского оборота и законодательства с учетом той лишь разницы, что предпринимательский оборот является частью хозяйственного оборота. Эта разница основывается на существовании хозяйствующих субъектов, не занимающихся предпринимательской деятельностью. Есть виды хозяйственной деятельности, которые не направлены на получение прибыли, либо осуществляются субъектами не самостоятельно, не под свою имущественную ответственность, то есть виды хозяйственной деятельности не отвечающие признакам предпринимательства, заложенным в ст. 10 Гражданского кодекса Республики Казахстан.
В целом определение соотношения гражданского, хозяйственного, предпринимательского оборота можно примерно выразить в формуле – «род - вид – подвид». Гражданский оборот – это охватывающее понятие. Это сфера, в которой имеют место быть гражданско-правовые отношения, они могут складываться не только в хозяйственном, предпринимательском обороте, но и в так называемом обычном гражданском обороте.
Да, значительную часть гражданского оборота занимает хозяйственная сфера, с ее составной частью - предпринимательской сферой, однако, это понятия все же не равнозначные. Есть отношения, например, между гражданами, в которые они вступают в бытовых или иных непредпринимательских или нехозяйственных целях. Купля-продажа жилого дома между гражданами, вряд ли может быть отнесена к предпринимательским сделкам, если этот договор заключен не в предпринимательских целях.
Кстати, необходимо отметить, что, используя понятие отношений, складывающихся в том или ином обороте, весьма сложно будет разграничить чисто гражданский, хозяйственный или предпринимательский оборот, так как в любом из выделяемых оборотов есть отношения, складывающиеся между разными субъектами в процессе занятия ими определенной деятельностью.
Так, в процессе занятия субъектом предпринимательской деятельностью складываются отношения как между предпринимателями - между собой (так называемые чисто предпринимательские сделки – поставка, договор купли-продажи предприятия, договор лизинга...). Далее, отношения предпринимателя с юридическими лицами, не занимающимися предпринимательской деятельностью, также отношения предпринимателя с государством и, наконец, отношения предпринимателя и потребителя.
Все эти отношения, безусловно, считаются предпринимательскими, если в них хотя бы одна сторона преследует цели предпринимательской деятельности, точнее сказать, вступает в эти отношения в процессе занятия своей предпринимательской деятельностью.
При этом нельзя определять предпринимательские отношения посредством выявления особенностей субъектного состава этих отношений, то есть нельзя сказать, например, что отношения являются предпринимательскими, потому что в них участвует гражданин, зарегистрированный в качестве предпринимателя, то есть имеющий предпринимательский статус. Законом РК «Об индивидуальном предпринимательстве» от 19 июня 1997г. закреплено положение, что если сделка совершается в процессе предпринимательской деятельности лицом, не приобретшим статус предпринимателя посредством государственной регистрации, то эта сделка все равно должна считаться предпринимательской. Что означает, лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью, подпадает под особый правовой режим независимо от наличия государственной регистрации.
Таким образом, существенное значение для определения социальных связей в качестве предпринимательских отношений имеет то обстоятельство, что они складываются в процессе осуществления субъектом (причем хотя бы одним) предпринимательской деятельностью. Поэтому нельзя провести красную черту между гражданским и предпринимательским оборотом.
На основе вышесказанного можно сделать вывод, что предпринимательское право является подотраслью (используя другую терминологию – субинститутом) гражданского права, не забывая о том, что нами рассматриваются отношения по горизонтали.
Гражданский кодекс Республики Казахстан содержит массу примеров особого правового регулирования предпринимательских отношений в отличие от отношений, складывающихся в обычном гражданском обороте. Это и нормы о предпринимательстве граждан, юридических лиц, форме сделки, совершаемой в процессе предпринимательской деятельности, и нормы о сроках, месте и способах исполнения обязательств, и нормы об отдельных способах заключения договоров, и об особенностях гражданско-правовой ответственности предпринимателя, и нормы об отдельных видах обязательств, в которых участником может или должен быть предприниматель и т.д.Можно привести и конкретные примеры. Так, ст. 278 Гражданского кодекса Республики Казахстан содержит нормы о досрочном исполнении обязательства. В первой части этой статьи дается правовое регулирование досрочного исполнения в обычном гражданском обороте – можно, если нет запрета, а во второй части – для предпринимательского оборота, - можно, если прямо предусмотрено. То есть для обычного гражданского оборота – общедозволительный порядок, а для предпринимательского оборота – разрешительный порядок правового регулирования. Это обусловлено особенностями условий осуществления обязательств в предпринимательской сфере. Досрочное исполнение здесь считается ненадлежащим исполнением, исключая случаи, когда такое исполнение прямо предусмотрено в соглашении сторон.
Наличие в гражданском законодательстве норм, определяющих особенности предпринимательского оборота позволяет сказать, что для регулирования предпринимательских отношений, представляющих собой горизонтальные связи, достаточно гражданско-правового регулирования и нет необходимости создавать какого-либо иного кодифицированного нормативного акта в этих целях.
Можно сказать, что кодификация предпринимательского законодательства в его узком понимании дело практически бесполезное для правовой системы Казахстана, так как гражданское законодательство имеет необходимые правовые основы регулирования предпринимательской деятельности.
В рассмотренной части правового регулирования предпринимательской деятельности нельзя согласиться с мнением В.К. Мамутова, который ставит под сомнение положение о достаточности гражданского-правового регулирования предпринимательского оборота. При этом отмечается, что не соответствует реальному положению вещей представление некоторых наших цивилистов о том, «что при «рыночной экономике» достаточно иметь гражданский кодекс», обосновывая это тем, что частноправовые нормы отвечают лишь потребностям простого товарного производства[19].
Да, «рыночная экономика» - явление многогранное, но нельзя при этом смешивать разные по сути типы отношений, складывающихся в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Сами предпринимательско-правовые, хозяйственно-правовые, гражданско-правовые отношения – суть отношения экономические, базисные, они складываются между равноправными субъектами - по горизонтали. Их нельзя уравнивать или смешивать с отношениями надстроечными – управленческими (отношениями по горизонтали).
Проведение кодификации, как правило, связано с различными аспектами «упорядочивания» нормативного материала в рамках правового регулирования однородных отношений. Поскольку правовое регулирование предпринимательской деятельности разнопланово из-за отдельной правовой регламентации рассмотренных выше типов отношений, кодификация приведет к созданию обширного комплексного нормативного акта. Это с неизбежностью повлечет за собой сложности использования этого нормативного акта, сложности введения механизмов действия норм и т.д.
Например, договор поставки, являясь видом договора купли-продажи, имеет соответствующую правовую регламентацию «от специального к общему». То есть к данному договору применяются специальные нормы, если их для правовой регламентации недостаточно, применяются общие нормы о купле-продаже, если и этого недостаточно, применяются нормы об обязательствах (общие положения), сделках... Выведение норм о поставке, как и о других предпринимательских сделках, за рамки Гражданского кодекса приведет к необходимости введения множества отсылочных норм, что значительно осложнит правовое регулирования отношений в предпринимательской сфере. Этот маленький пример наглядно демонстрирует возможные последствия создания комплексного кодифицированного нормативного акта в виде Предпринимательского (Торгового, Хозяйственного) кодекса.
Как известно, правильное применение нужной правовой нормы к соответствующей правовой ситуации определяет «успех или неуспех в работе юриста»[20], поэтому совершенно нежелательно создавать искусственные сложности в применении нормативно-правовой базы.
Иной подход можно избрать для преподавания учебной дисциплины – «Предпринимательское право» (Хозяйственное, Торговое, Коммерческое право). В учебных планах большинства высших учебных заведений невозможно предусмотреть специальные курсы по всем разделам правового регулирования предпринимательства, как то: корпоративное право, контрактное право, конкурентное право, страховое право, институт банкротства, защита прав потребителей и так далее. В связи с этим, в частности, предпринимательское право изучается как комплексная отрасль второго уровня. То есть в рамках учебного курса проводится изучение правового режима предпринимательства в комплексе, в той части, которая не охвачена другими учебными дисциплинами.
В зависимости от того, какие курсы ведутся в рамках учебного процесса можно конструировать тот или иной комплекс разделов в правовом обеспечении предпринимательской деятельности. Многие авторы учебников и учебных пособий по предпринимательскому праву исходят, вероятно, из данной посылки. Так, И.В. Дойников определяет, что «предметом предпринимательского права являются общественные отношения в сфере предпринимательской деятельности, а также тесно связанные с ними некоммерческие отношения, включая отношения по государственному регулированию народного хозяйства»[21].
При беглом ознакомлении содержания различных учебных пособий прослеживается практически однообразная картина. Авторы предлагают к изучению отношения, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности в комплексе. Разница касается только самого набора предлагаемого комплекса. Данное положение можно обосновать с позиции удобства изучения, а также объективным критерием необходимости создания общей картины правового режима предпринимательства.
Вопросы, рассмотренные нами, достаточно спорны, являются предметом жаркой дискуссии среди специалистов. Направляющие и качественные факторы процесса развития правового обеспечения рыночных отношений весьма разнообразны и требуют дальнейшего подробного изучения.