ТЕМА 15 ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ

15.1. Соотношение терминов «правовая система», «правовая семья», «система права»

Наука, изучающая правовые системы современного мира и проб­лемы их классификации, называется компаративистикой.

Термин «правовая система» объединяет в себе многообразие элементов правовой сферы, например, систему права и систему законодательства, правовые институты и правовые учреждения, право­вые понятия, принципы, ценности, правосознание, правовую культуру, юридическую практику и др. Все элементы правовой системы нахо­дятся во взаимодействии, согласованности, взаимовлиянии друг на друга и характеризуют уровень правового развития страны. Правовая система интегрирует всю правовую действительность конкретного государства.

Правовая семья - категория, которая служит для обозначения относительного единства правовых систем отдельных стран, имеющих схожие юридические признаки, правовую историю и правовой опыт.

Соответственно, термином «правовая семья» обозначается совокуп­ность правовых систем нескольких государств, имеющих общность генезиса, одинаковые источники права, в системе которых преобла­дающим является один и тот же правовой источник, сходство в органи­зации и структуре правовых институтов, общность принципов регулиро­вания общественных отношений и др.

Понятия «правовая система» и «система права» не являются тож­дественными. Система права является элементом правовой системы, этим термином характеризуется право с точки зрения его внутреннего устройства, в свою очередь, «правовая система» представляет собой комплексную, интегрирующую категорию, отражающую всю право­вую организацию общества, целостную правовую действительность. Соответственно, данные понятия различаются по объему, имеют разные структурные элементы, соотносятся как часть и целое.

15.2. Виды правовых систем

На многообразие классификации правовых систем влияет то, какой элемент правовой системы, с позиций осуществляющего классифи­кацию, является преобладающим, а также количество самих элемен­тов, которые образуют правовую систему, по мнению ученого.

В зависимости от источников права, идеологии и юридической техники выделяют романо-германскую, англосаксонскую, социалисти­ческую, религиозные и традиционные системы (Р.

В зависимости от происхождения и эволюции правовой системы, своеобразия юридического мышления, специфики правовых институтов, природы источников права, идеологии, т. е. правового стиля различают: романский правовой круг, германский правовой круг, скандинавский правовой круг, англо-американский, социалистиче­ский правовой круг, право ислама, индусское право (К. Цвайгерт).

В зависимости от исторического генезиса, системы источни­ков права и структуры права только внутри буржуазного типа права выделяютсяря.ияня-ге/шянскяя, скандинавская, латиноамериканская правовые семьи, семья общего права, мусульманская, индусская, семья обычного права, дальневосточная правовая система (А. X. Саидов).

Наиболее распространенной классификацией правовых систем является деление их по преобладающему источнику права каромано­германскую, англосаксонскую, религиозные и традиционные правовые системы.

В современном мире наблюдается тенденция сближения право­вых систем. Процессы глобализации и интеграции ведут не только к взаимодействию, но и к взаимопроникновению правовых систем государств.

15.3. Романо-германская правовая система

Романо-германская правовая система возникла в ХИ-ХШ вв. в результате рецепции римского права странами континентальной Европы.

Важную роль в процессе рецепции римского права сыграли евро­пейские университеты, где изучались оригинальные римские тексты (школа глоссаторов), а затем адаптировались к условиям средневе­ковья (школа постглоссаторов). Не случайно некоторые исследователи романо-германского права рассматривают его как «право разума», «право университетов».

Когда говорят об особенностях норм романо-германского права, то выделяют, прежде всего, такую характеристику нормы, как общее правило поведения, сформулированное законодателем либо уполномо­ченными органами. Законодатель обычно формулирует норму права

как социальную модель поведения, как общий масштаб, границу дозволенного («от» и «до»), не прибегая к перечислению частных случаев, вариантов поведения.

Романо-германские нормы имеют системно-иерархический харак­тер, образуют взаимосвязанные комплексы, соподчиненные с точки зрения юридической силы норм права. Данное обстоятельство су­щественно облегчает юристам романо-германской системы поиск и применение действующих законов.

Основным источником романо-германского права выступает закон (нормативный правовой акт). Законы принимаются парла­ментами, обладают высшей юридической силой и распространяются на всю территорию государства, на всех его граждан.

Важное место среди законов занимают кодифицированные акты - кодексы. Романо-германское право в отличие от права англосаксон­ского стремится не к внешнему объединению, систематизации норма­тивного материала - инкорпорации, а к объединению содержатель­ному, внутреннему, основанному на существенной переработке норма­тивного материала (кодификации). Кодексы обычно носят отраслевой характер (гражданские, уголовные, семейные и т. д.) и выступают своего рода «центрами притяжения» для всех других норм данной отрасли.

Кроме законов в странах романо-германской системы прини­мается множество подзаконных актов: указы, регламенты, инструк­ции, циркуляры, другие документы, издаваемые исполнительной властью. Часть из них имеет делегированную природу, и их юриди­ческая сила, роль в правовом регулировании определяются местом органа, делегировавшего свои «законодательные» полномочия, в сис­теме государственных органов.

Другим источником романо-германского права является право­вой обычай. Исторически многие обычные нормы получили закрепле­ние в законах, стали их содержанием. Как самостоятельный источник права обычай сегодня выполняет второстепенную роль в правовой системе, выступая в качестве дополнения к закону. В ряде европейских гражданских и торговых кодексов закреплены нормы, позволяющие использовать обычаи, обыкновения хозяйственной и торговой прак­тики, при отсутствии, «молчании» закона, т.

Еще одним источником романо-германского права с определен­ными оговорками может быть признана судебная практика. Смысл этих оговорок сводится к тому, что согласно действующей доктрине нормы права могут приниматься лишь самим законодателем и упол­номоченными им органами. Тем не менее, существующие противо­речия, пробелы в законодательстве, а также широкий простор, предо­ставленный парламентами судебным органам, как представителям третьей ветви власти, обусловили возможность принятия судьями конкретных решений, уточняющих положения закона.

Говоря о структуре романо-германского права, следует отметить, что в странах романо-германской правовой системы используется известное со времен Римской империи и ставшее классическим деле­ние права на публичное и частное. Основным критерием выделения публичного права выступает общий, государственный интерес, осу­ществление общественных целей и задач, а частного права - индиви­дуальный, частный интерес, реализация целей отдельных лиц, граж­дан, организаций.

Другой особенностью романо-германского права является после­довательное отраслевое объединение норм, их привязка к конкрет­ным отраслям права и правовым институтам. Все принимаемые нормативные положения получают соответствующую отраслевую «прописку» с учетом предмета их регулирования и особенностей воздействия (метода) на субъектов права.

15.4. Англосаксонская правовая система

Происхождение ее связывают с периодом формирования центра­лизованной судебной системы в Англии (период правления Генриха II), временем, когда королевские разъездные судьи решали дела от имени Короны с выездом на места. Вырабатываемые этими судьями решения в одном месте брались за основу другими судебными инстан­циями при рассмотрении аналогичных дел в другом месте.

В сферу влияния прецедентного права Англии попали США, Канада, Австралия, Индия, Новая Зеландия и другие страны, хотя в самой Великобритании оно не получило повсеместного распространения, в частности, в Шотландии и Северной Ирландии.

В англосаксонском праве существует два вида правовых норм, законодательные и прецедентные. Законодательные представляют

собой (как и в романо-германской системе) правила поведения, имею­щие абстрактный характер изложения, прецедентные - определенная часть судебного решения по конкретному делу. Все они обладают общим характером.

Наиболее важным источником англосаксонского права является судебный прецедент, главная форма выражения и закрепления английского права, которое было и остается прецедентным.

Другим источником англосаксонского права является закон (статут). Он появился позднее прецедента, но постепенно приобрел весьма важное значение в правовом регулировании общественных отношений.

Источником англосаксонского права является также обычай. Особое место среди источников англосаксонского права занимает юриди­ческая доктрина.

Структура англосаксонского права не знает классического деления на публичное и частное право. Вместо этого исторически сложилось его деление на общее право и право справедливости, которые определяют правовую архитектонику этой правовой семьи.

Здесь отсутствуют кодексы европейского типа, а суды могут разби­рать разные категории дел: и публичноправовые и частноправовые, т. е. гражданские, торговые, уголовные. В право справедливости, напри­мер, попали споры о недвижимости, отношения доверительной собствен­ности, дела о торговых товариществах, о банкротстве, наследовании. К предмету общего права отошли уголовно-правовые дела, договор­ное право, институты гражданско-правовой ответственности и неко­торые другие.

Англосаксонская правовая система не знает также выраженного деления права на отрасли. Структурные особенности англосаксон­ского права проявляются не только на макроуровне, но и на уровне юридической нормы, или микроуровне. Прецедентные нормы представ­ляют собой казусы, которым присущи свои структура и особое содер­жание. И связь этих первоначальных элементов (микроклеток) англо­саксонского права в силу некоторых обстоятельств имеет часто не лох и- ческий, рациональный, а традиционно- исторический характер.

В англосаксонской правовой системе суды являются и право­применительными, и правотворческими органами.

15.5. Религиозные правовые системы

Принципы, по которым объединены эти правовые системы многих стран Азии и Африки, сводятся к двум. Во-первых, признается ценность права, но само право понимается иначе, чем на Западе, имеет место переплетение права и религии - это страны мусульманского, индус­ского и иудейского права. Во-вторых, отбрасывается сама идея права и утверждается, что общественные отношения должны регламентиро­ваться иным путем - это страны Дальнего востока, Африки и Мадагаскара.

Рассмотрим основные характеристики важнейших семей религи­озно-традиционного права.

Мусульманское право - это система норм, выраженных в религи­озной форме и основанных на мусульманской религии - исламе. Ислам исходит из того, что существующее право произошло от Аллаха, который в определенный момент истории открыл его человеку через своего пророка Мухаммеда. Оно охватывает все сферы социальной жизни, а не только те, которые подлежат правовому регулированию. Право Аллаха дано человек}\' раз и навсегда, но божественные открытия нуждаются в разъяснениях и толкованиях.

Ислам - самая молодая из трех мировых религий, но имеет очень широкое распространение. Эта религия содержит теологию, которая устанавливает догмы и уточняет, во что мусульманин должен верить, и также шар, или шариат, т. е. непосредственные предписания верующим: что они должны делать и чего избегать. Шариат в переводе на русский язык означает «путь следования» и составляет сущность и содержание мусульманского права.

Шариат устанавливает обязанности для мусульман, не различая однако обязательств по отношению к себе подобным и по отношению к Богу. Он основан на идее обязанностей, возложенных на человека, а не на правах, которые он может и должен иметь. Последствием невыполнения обязанностей является грех, поэтому мусульманское право уделяет много внимания санкциям, установленным самими мусульманами. Шариат регулирует отношения только между мусуль­манами. В исламе господствует концепция теократического общества, в котором государство выполняет роль служителя религии.

Источниками мусульманского права являются:

- Коран - священная книга ислама, представляющая высказыва­ния Аллаха своему пророку и посланнику Мухаммеду и являющаяся «кодексом поведения» мусульманина от рождения до смерти:

- Сунна - традиции, связанные с действиями и словами пророка Мухаммеда;

- Иджма - согласованное мнение исламских правоведов и богословов по религиозным и правовым вопросам, требующим практического применения положений Корана и Сунны;

- Кияс - суждение по аналогии.

Мусульманское право характеризуется архаичностью ряда институтов, казуистичностью и отсутствием системности. Это право общины верующих.

В правовой деятельности здесь широко используются соглаше­ния, которые могут вносить существенные изменения в нормы мусульманского права, но не считаются обязательными. Развитие этой системы права прекратилось в X в. и. э., когда отпала возможность его толкования. Для приспособления мусульманского права к совре­менной действительности используются способы, находящиеся как бы вне мусульманского права: соглашения, законодагельство, обычаи, не противоречащие ему. В странах мусульманского права существует дуализм судебной организации: наряду со специальными религиоз­ными судами (кади) всегда функционировали и другие типы судов, применявшие обычаи или законодательные акты (регламенты) власти.

Индусское право также представляет право религиозно-традици­онной семьи и относится к древнейшим в мире. Следует учесть, что это не право Индии, а право общины, которая в Индии, Пакистане, Бирме, Сингапуре и Малайзии, а также в странах на восточном побе­режье Африки, преимущественно в Танзании, Уганде и Кении, испове­дует индуизм.

Как и ислам, индуизм обязывает своих последователей к приня­тию на веру определенных религиозных догм и к определенному миропониманию. Одним из основных убеждений индуизма является то, что люди разделены с момента рождения на социальные касты, каждая их которых имеетсвою систему прав, обязанностей и даже морали. Оправдание кастовой структуры общества - основа философской, религиозной и социальной системы индуизма. «Каждый человек должен вести себя так, как это предписано социальной касте, к кото­рой он принадлежит» - постулат индусского права.

В качестве основного источника права индуизма выступает обычай. Обычаи весьма разнообразны. Каждая каста или подкаста следует своим собственным обычаям. Собрание касты голосованием

разрешает в местном масштабе все споры, опираясь при этом на общественное мнение. Собрание располагает и эффективными средствами принуждения, так, наиболее строгим наказанием счита­ется отлучение от той или иной группы. В случае, если нет опреде­ленной правовой нормы по конкретному вопросу, судьи решают его по совести, по справедливости.

Религиозная доктрина также является источником права, опре­деляет нормы поведения, в соответствии с ней изменяются или толку­ются обычаи.

В период, предшествовавший британской колонизации, класси­ческое индусское право не основывалось ни на формальных нормати­вах, ни на судебных решениях. В период колониальной зависимости оно претерпело существенные изменения, так, в сфере права собствен­ности и обязательственного права традиционные нормы были заме­нены нормами «общего права». К середине XVIII в. судебных прецеден­тов накопилось достаточно, однако они слабо вписывались в тради­ции индусского права. Многие его институты и нормы подверглись модификации и даже были заменены новыми, но полного вытеснения индусского права англосаксонским не произошло. Сложилось нечто вроде «англо-индусского права», т. е. индусское право сохранило свое регулирующее значение, но с определенными ограничениями.

Конституция Индии 1950 г. отвергла систему каст и запретила дискриминацию по мотивам кастовой принадлежности. В индусском праве произошла своего рода революция, однако верность традициям прослеживается сквозь все трансформации, вековые корни, связанные с религией, дают о себе знать и сегодня.

Особенностью религиозных правовых систем является то, что они:

— базируются на правопонимании, согласно которому «субъектом правотворчества» выступает воля божества, а право теократично;

— религиозные нормы являются основным социальным регуля­тором;

— религиозное право имеет персональный, а не территориальный характер, т. е. его предписания распространяются только на предста­вителей данной религиозной общины;

— отдают приоритет обязанностям, а не правам человека;

— носят преимущественно частно-правовой характер.

15.6. Традиционные (обычные) правовые системы

Обычное право основано на государственном признании сложив­шихся естественным путем и вошедших в привычку\' населения обычаев. Обычай, как уже указывалось, наиболее древний источник права, известный всем правовым системам, однако если в странах романо­германского и англосаксонского права он выполняет лишь второсте­пенную роль, то в Африке он был и продолжает оставаться важным регулятором общественных отношений, особенно за переделами городов.

Многочисленные народности Африки имеют свои обычаи, при­званные обеспечить единство, сплоченность социальной группы (трибы, рода, деревни), уважение памяти предков, связь с окружающей при­родой, духами, другими сверхъестественными силами. Мифический характер обычаев, их множественность, неформализованность и раз­розненность не позволяют эффективно использовать их для создания национальных правовых систем по типу\' европейских.

Период колонизации Африки создал предпосылки для заимство­вания современного законодательства, судебной системы, но прин­ципиально не изменил образ правового сознания большинства сельского населения, которое продолжает ориентироваться на прежнюю сис­тему ценностей, поэтому современное состояние правового развития стран «обычного права» можно охарактеризовать как сложный пере­ходный период определения путей и способов взаимодействия двух культур: законодательно-прецедентной европейской и обычно-право­вой африканской.

К особенностям традиционных правовых систем относятся следующее:

- основным источником права является правовой обычай;

- связь правовых, моральных, и религиозных норм;

- связь с мифологией;

- уважение памяти предков;

-добровольность исполнения норм;

- консерватизм;

- обеспечение гармонии и сбалансированности общества;

-неформализованность и разрозненность норм.

Задания для самопроверки по теме 15

1. Изучите основания для объединения правовых систем отдель­ных государств в правовые семьи:

- общность генезиса, т. е. возникновения и развития;

- общность источников, т. е. форм закрепления и выражения норм права;

- структурное сходство или даже единство (микроуровень, мак­роуровень);

- общность принципов регулирования общественных отношений;

- единство терминологии, юридических категорий и понятий, юридической техники.

2. Назовите подходы к пониманию термина «правовая система».

S система права и законодательства;

S юридическая деятельность;

S правовая политика, культура, сознание;

S правовые понятия, принципы, символика

S единство происхождения;

S общность источников;

S структурное единство;

S общность принципов правового регулирования;

S единство терминологии, юридической техники

3. Найдите несоответствия в характеристике приведенных правовых явлений, если они имеются, и изобразите схематично их соотношение.

Правовим

семья

Объективно обусловленная характером общественных отношений внутренняя организация, структура права, которая выражается

в единстве и согласованности взаимосвязанных юридических норм, их делением на отрасли, подотрасли и институты

Совокупность взаимосвязанных, согласованных и взаимодействующих правовых средств, регулирующих общественные отношения, а также элементов, характеризующих уровень правового развития той или

иной страны

Совокупность нормативных правовых актов, расположенных в соответствии с системой права и целями государственного управления в той или иной сфере общественной жизни

4. Изучите структуру романо-германского права.

Можно ли отнести Республику Беларусь к странам с романо германской правовой системой?

Литература к теме 15

1. Артемов, В. Ю. Источники и доктринальные школы мусуль майского права / В. Ю. Артемов //Журн. рос. права. - 2007. - № 3. С. 128-135.

2. Давид, Р. Основные правовые системы современности / Р. Давид, К. Жоффре-Спинози; пер. с фр. -М.: Междунар. отношения, 2003.-400 с.

3. Захарова, М. В. Правовые системы переходного типа: теоре­тический анализ / М. В. Захарова // История государства и права. - 2011.-№ 9.-С. 28-31.

4. Зимин, И. А. Иудейское (галахическое) право: история, сущ­ность, современность / И. А. Зимин // История государства и права. - 2010.-№20.-С. 29-30.

5. Зимненко, Б. Л. Международное право и правовая система Российской Федерации. Общая часть: курс лекций / Б. Л. Зимненко. - М.: Статут, РАИ, 2010. - 416 с.

6. Калинина, Е. В. Источники религиозного права: Тора как основ­ной закон древнееврейского государства / Е. В. Калинина // История государства и права. - 2011. - № 16. - С. 35-38.

7. Кананыкина, Е. С. Философский анализ английских источни­ков права: законодательство/Е. С. Кананыкина//История государства и права. -2010. -№20. -С. 30-36.

8. Клочкова, Ю. А. Конвергенционные правовые системы как результат современной глобализации / Ю. А. Клочкова // Госу­дарственная власть и местное самоуправление. - 2011. -№ 4. - С. 6-10.

9. Луць, Л. А. Методологические возможноститипологизации право­вых систем / Л. А. Луць // Право и демократия: сб. науч. тр.; редкол.

B. И. Бибило (гл. ред). - Минск: Белорус, гос. ун-т, 2004. - Вып. 15.-

C. 38-49.

10. Марченко, М. И. Курс сравнительного правоведения: учеб, пособие для вузов по спец. «Юриспруденция» / М. И. Марченко; Моек, гос. ун-т им. М. В. Ломоносова. -М.: Городец-издат, 2002. - 1088 с.

11. Массэ, А. Ислам. Очерк истории / А. Массэ; пер. с фр. - 3-є изд. - М.: Крафт+, 2007. - 200 с.

12. Поленина, С. В. Воздействие глобализации на правовую сис­тему России/ С. В. Поленина, О. А. Гаврилов, Е. Г. Кол даева//Госу­дарство и право. - 2004. - № 3. - С. 5-15.

13. Правовая система Нидерландов / В. В. Бойцова, Л. В. Бой­цова, Э. Р. Бланкеибург [и др.]. - М.: Зерцало, 1998. - 421 с.

14. Рассказов, Л. И. Мусульманское право как разновидность рели­гиозного права / Л. И. Рассказов, М. Р. Кангезов // Общество и право. - 2010.-№ 1.-С. 24-26.

15. Романов, А. К. Правовая система Англии: учеб, пособие/ К. Романов; Акад.нар. хоз-ва при Правительстве Рос. Федерации. - .: Дело, 2000. - 344 с.

16. Саидов, А. X. Сравнительное правоведение (основные право­вые системы современности): учебник / А. X. Саидов; под ред. В. А. Туманова. - М.: Юристъ, 2003. - 448 с.

17. Сигалов, М. К. Традиционное исламское правопонимание / М. К. Сигалов //История государства и права. - 2011. -№ 8. - С. 20-24.

18. Цмай, В. В. Основные этапы становления концепции мусуль­манского права / В. В. Цмай, Р. 3. Тайлов // История государства и права.-2005.-№ 1.-С. 61-62.

19. Элон, М. Еврейское право / М. Элон; пер. с иврита; под общ. ред. И. Ю. Козлихина; Ассоциация юрид. центр. - СПб.: Юрид. центр Пресс, 2002.-611 с.