I. Случии, въ которыхъ имѣетъ мѣсто случайная німозліожноетъотносительно одного изъ предмотовъ.

А. Когда право выбора принадлежитъ должнику.

Если одинъ изъ альтериатшшо - об Іяцашшхъ предметовъ погибаетъ случайно, между тѣмъ ыысь другой можетъ быть доставленъ, то спра­шивается: какое вліяніе производить на содержаніе альтернативнаго обязательства гибель одпаго изъ предметовъ?

Здѣсь возможна слѣдующая аргументація:

Обязанное альтернативно лицо выговорило себѣ право свободнымъ выбором\'!, изъ числа, нѣсколькихъ предметовъ опредѣлять предметъ уплати.

Къ такому же результату приводитъ и другаго рода, конструкція, на­шедшая мѣсто вт, нѣкоторыхъ новѣйшихъ системахъ нрава: не ость ли выборъ условіе и невозможность выбора, неосуществленіе условія имѣющее носл ѣдствіемъ недЬііетіштелыіость всего обязательства?

— 204- —

Подобныя мнѣнія должны были наидтц благодарную для себя почву въ Римскомъ нравѣ. Въ Римскомъ тгратгЕ уже извѣстенъ билъ свое­образныя легатъ, но которому легатарію предоставлялось выбирать одинъ изъ предметовъ находящихся въ наслѣдствѣ и въ которомъ вы­боръ легатарія считался условіемъ самаго легата (optio legata). II дѣй­ствительно, кажется намъ, ми встрѣчаемъ подобныя аргументаціи въ римской процессуальной практикѣ.

Противъ иод,обныхъ вілюдовъ очевидно обращается Ульніаиъ, когда говоритъ:

"Если одинъ изъ альтернативно - за вѣща,птахъ рабовъ и умеръ, то другой все таки долженъ быть доста вдовъ а—Placuit. d--i altec deces­serit, alterum onininiodo praestandum

Противъ тѣхъ же аргументацій ратуетъ безъ сомнѣнія и Сце- во.та:

1.

Sca.evoia ait... qui Stichum aut, Pamphilum promittit eligere posse, quod solvere \\ eiit, quamdiu ambo vivunt, ceterum ubi alter decesse­rit, e.clirt(/ui ejib electionem, »ec sit id w/bitrio cjdd d/і i.tsbidf/, dum non vult vivum praotare, quem solum debet.

Сцево.\'із. говоритъ, что... тотъ, каторг,іи обіниалъ Стиха, или Пам- ФИ.та, можетъ вибирати того илп другаго до т І;хъ поръ. пока они оба живи, 110 КОЛЬ скоро одинъ изъ НИХЪ умретъ, право выбора его нрекрк- таетея. дабы отъ произвола его не зависѣло иризпа.ватв себя долж­нымъ или нѣтъ, еслибы онъ не хотѣлъ доставить раба оставша­

гося ив живыхъ, котораго онъ те­норі,\' иоключитедвно долженъ.

Ульніаиъ и Сцевола были совершенно нравы, протестуя противъ аргу­ментацій. которыя имѣли цѣлію, въ данномъ случай;, но.пюе оевобож- деніе должника отъ обязательства.

і I. -17, § 3, do legatio І (ЗО).

— ‘205 —

Пока существуетъ хотя бы только одинъ лот. альтернативно -обѣ­щанныхъ предметовъ пополненіе обязательства, возможно. На то пред­меты и включены альтернативнымъ образомъ въ обязательстг.о, что­бы одинъ могъ замѣнять другол.Н чѣмъ больше кругъ подлежащихъ обя­зательству предметовъ, тѣмъ болѣе обезпеченъ вѣритель противъ дѣй­ствительной невозможности исполненіи обязательства,. Альтернатива имѣетъ для вѣрителя значеніе обезпеченія.

Поэтому мы должны установить правило: если одппъ пз.т. альтер­нативно обѣщанныхъ предметовъ погибъ случаппо. то долженъ быть доставленъ оставшійся пли одинъ изъ оставшихся предметовъ.

Правило ото вѣрно, как,а,го бы мы воззрѣнія ни придерживались на. раздѣлительное обязательство вообще.

Если обѣ вещи считаются предметомъ обязательства., то гибель одпоіі вещи исключаетъ только оту вещь пзъ обязательства, произво­дитъ толы,о относительно отой невозможность исполненія; другая вещь остается объектом :, обязательства.

Если только одна изъ альтернативно -обѣщанныхъ вещей под­лежитъ обязательству, ню пепзвѣетпо которая, то неопредѣленность съ уменьшеніемъ количества, вещей уменьшается п исчезаетъ совсѣмъ, если въ обязательствѣ остается только одна вещь; па, лей то обяза­тельство и сосредоточивается.

Правило ото высказывается римскими юристами относительно ешмыхъ разнообразныхъ случаевъ раздѣлительнаго обязателытва. Оно выска­зывается напримѣръ о е’лгауляцш съ альтернативнымъ содержаніемъ въ приведенной памп:

1. 2. § 3 de eo quod certo loco dari oportet.

Альтернативную куплю разсматриваетъ:

1. 34. § б de contvah. emtione. 18. 1.

Paulus 1, XNXI1I ad edediet.

Si emtio ita facta fuerit: est mihi Если договоръ купли заключенъ emtus Stichus aut Pamphilus.... слѣдующимъ образомъ: куплена. uno mortuo qui supereot dundus est, маою Стихъ или Илмфилъ....

— 206

сели одинъ изъ лихъ умретъ, то другой, оставшійся къ живыхъ, долженъ быть доставленъ.

Случаи альтернативнаго обязательства мужа въ возвращенію при­даного разсматриваются въ:

1- ! 0. § (i бе jnre dotium 23. з.

Ulpianus 1. XXXIV ad Sabiimm.

Si res iu dotem datae fuerint, quamvis aestimatae, verum conve­nerit, ui aut aestimatio aut res

prae.steni ur.... U -e-; hin!

Ituiatiu,:t-- ilioso

Если вт, dos дани вещи хотя и оцѣненныя, но состоялось условіе чтобъ были возвращены или вещи или ихъ стоимость;.... если ве­щи нѣтъ иа лицо, то мужъ обя­занъ во всякомъ случаѣ возвра­тить е:і стоимость.

1. id \'2. de fundo dotali 23. 5. Africanus ]. VIII Quaestionum.

tjnoiisi Stichum aut. fundum debuit maritus, et quod debet doti ei promissum sit. S/ic\'tu n/o/lfo 1\'tiinh\'id Ы (lolcnl r.\'.\'l .

Если мужъ долженъ Стиха или недвижимость, и ему обЬщано въ dos ТО ЧТО OUT, ДОЛЖОНЪ , то въ случаѣ смерти Стиха, нед­вижимость дѣлается іціедметомъ dos.

II такъ нова Стихъ живъ, мужъ при возвращеніи dos может ъ возвра­тить Стиха или недвижимость; но съ момента смерти Стиха приданое, а слѣдовательно и обязат ельство его возвращенія сосредоточилось на другомъ предмет

Случаи, гдѣ выборъ принадлежитъ наслѣднику, разсматривается въ слѣдующемъ мѣстѣ:

— 2()7 —

1. 11.$ l-