§ 21. Публичное и частное право *).
Все право распадается на публичное и частное (или гражданское). Это — высшее дѣленіе науки о правѣ, а также и всего его содержанія. Различіе въ практическим, и научныхъ занятіяхъ непосредственно привело древнихъ римскихъ юристовъ къ этому дѣленію.
Одни посвящали себя, въ качествѣ государственныхъ людей республики, публичнымъ дѣламъ и публичному праву, другіе, въ качествѣ частныхъ юрисконсультовъ, сосредоточивали свое вниманіе на юридическихъ сдѣлкахъ и спорахъ гражданскихъ [138] [139] [140]).Различіе обѣихъ дисциплинъ имѣетъ не только научное, но и. практическое значеніе; оно основано на научныхъ соображеніяхъ, но также и на практическихъ критеріяхъ.
Принципіальная идея здѣсь слѣдующая. Если правовая норма предназначена служить прежде всего интересамъ отдѣльныхъ лицъ, то она относится къ частному праву; если же рѣшающимъ для нея является интересъ общества, то она принадлежитъ публичному праву 8). Это дѣленіе соотвѣтствуетъ двойственному положенію человѣка въ обществѣ. Какъ свободная личность, онъ—носитель собственныхъ цѣлей, онъ — самостоятельный центръ юридическихъ отношеній. Но въ то же время онъ является членомъ обширнаго союза, которому подчиняется и служитъ.
Впрочемъ, въ этомъ различіи не заключается рѣзкаго противоположенія, потому что благо отдѣльнаго лица и благо цѣлаго связаны самымъ тѣснымъ образомъ. Часто бываетъ трудно опредѣ-
— 0 4 —
лить, преобладаетъ ли въ извѣстной нормѣ первое или второе, является ли она, слѣдовательно, частно-правовой или публично-правовой. На самомъ дѣлѣ, отношенія таковы, что одну и ту же норму можно отнести одинаково и къ публичному, и къ частному нраву,.
Для практическаго руководства необходимъ поэтому болѣе конкретный признакъ.Охрана гражданскихъ правъ осуществляется исключительно путемъ гражданскаго процесса. Отсюда одинъ эмпирическій выводъ; разъ допускается гражданскій процессъ, значитъ—признается я гражданское право. Такъ, хотя, напр., наказаніе преступниковъ составляетъ насущную заботу государства, однако, actiones poenales у римлянъ слѣдуетъ причислить къ ихъ гражданскому праву, потому что потерпѣвшіе взыскивали причитающійся съ виновнаго штрафъ. —poena privata—путемъ гражданскаго процесса.
Но если самый вопросъ, можно ли извѣстное притязаніе провести путемъ гражданскаго процесса, не рѣшенъ закономъ или судебной практикой, то, въ случаѣ спора, судьѣ остается вернуться къ принципіальной точкѣ зрѣнія и рѣшить, стоитъ ли здѣсь по- своей природѣ на первомъ планѣ интересъ отдѣльнаго ліща или. общества 4).
Римскіе юристы называютъ публичнымъ только государственное право и связанное съ нимъ сакральное право. Новѣйшая систематика совершенно правильно относитъ къ публичному праву и уголовное право, уголовный и гражданскій процессъ, церковное право и международное право.
Нормальнымъ свойствомъ гражданскаго права является зависимость его осуществленія отъ воли управомоченнаго [141]) и свобода отре-
55 —
ченія отъ него. Однако, пе отъ всякаго гражданскаго правомочія можно отрекаться. Съ другой стороны, есть и публичныя права, отъ которыхъ можно отрекаться, напр., право на престолъ.