216. Exceptio rei venditae et traditae 5J.

I. Въ нѣкоторыхъ случаяхъ традиція по правиламъ строгаго права не переноситъ права собственности, но она тѣмъ не менѣе по правиламъ справедливости, въ главныхъ чертахъ своихъ, ведетъ къ тѣмъ же практическимъ рейультатамъ, какъ и перенесеніе права собственности.

Это достигается черезъ посредство ²) exceptio и replicatio rei venditae et traditae. Отчуждатель въ этихъ случаяхъ, не смотря на традицію, формально продолжаетъ считаться собственникомъ и сохра­няетъ право на виндикацію. Но пріобрѣтатель и его правопреемники въ матеріально-правовомъ отношеніи пользуются положеніемъ соб­ственника, ибо они въ правѣ, пока они сохраняютъ владѣніе, отра­зить виндикацію отчуждателя и его правопреемниковъ посредствомъ exceptio rei venditae et traditae, и, кромѣ того, они въ случаѣ воз­вращенія вещи во владѣніе отчуждателя или его правопреемника, могутъ предъявить къ нимъ съ успѣхомъ actio Publiciana, причемъ

противопоставляемую имъ exceptio dominii они могутъ обезсилить ^[442]) посредствомъ replicatio rei venditae et traditae.

II. Случаи примѣненія exceptio rei venditae et traditae рас­предѣляются на двѣ главныхъ категоріи. А именно, то она при­мыкаетъ непосредственно къ традиціи или къ равнозначущимъ Фак­тамъ, то она наступаетъ лишь вслѣдствіе иныхъ позднѣйшихъ обстоятельствъ.

1. Въ слѣдующихъ случаяхъ она прямо замѣняетъ надлежа­щимъ образомъ традицію:

a) Покупщикъ, хотя и безъ традиціи со стороны продавца, но съ его согласія дѣлается владѣльцемъ вещи ^{[443] [444] [445]).}

b) Несобственникъ передаетъ чужую вещь, въ качествѣ соб­ственной, но вслѣдствіе порученія собственника и подъ его гаран­тіею ^Б). Послѣдняя въ особенности усматривается въ томъ случаѣ, когда онъ поручается 9) покупателю на случай эвикціи.

c) При передачѣ собственникомъ своей вещи, въ томъ предположеніи, что она принадлежитъ третьему лицу, слѣдуетъ различать два случая:

Если онъ лично обязался къ пересвоенію вещи, напр. въ ка­чествѣ коммисіонера, то противъ него примѣнима ^[446]) exceptio rei

venditae. Если же онъ лично не принималъ на себя обязатель­ства, а передалъ вещь отъ имени другого, не зная, что она его собственная, то его право собственности остается незатрону­тымъ. Ибо онъ тогда дѣйствовалъ лишь въ качествѣ органа третьяго лица, такъ что высказывалъ ^{[447] [448]) не собственную, но чужую волю.}

2. Въ слѣдующихъ случаяхъ первоначально недѣйствитель­ная передача впослѣдствіи оживаетъ посредствомъ exceptio rei venditae et traditae:

a) Традентъ отчуждаетъ чужую вещь, но самъ впослѣдствіи дѣлается собственникомъ ея. Такой актъ пересвоенія, какъ перво­начально недѣйствительный, по строгому праву, не имѣлъ юриди­ческой силы, но справедливость требовала признанія ^в) сдѣлки.

b) Традентъ отчуждаетъ чужую вещь, но собственникъ вещи оказывается потомъ его наслѣдникомъ. И въ этомъ случаѣ перво­начально недѣйствительная сдѣлка оживаетъ, посредствомъ exceptio rei venditae et traditae ^[449]), поскольку наслѣдникъ является пред­ставителемъ наслѣдодателя.

Если же несобственникъ поручился на случай отсужденія (эвикцій) проданной вещи, и если собственникъ этой вещи ока­жется его наслѣдникомъ, то отчужденіе ^п) не пріобрѣтаетъ силы.

Тотъ, кто могъ защищаться посредствомъ exceptio или replicatio rei venditae et traditae, въ Римѣ не считался собствен­никомъ, но на самомъ дѣлѣ онъ таковымъ являлся; отчуждатель вещи сохранялъ только «nudum jus», названіе собственника. По­этому не было слишкомъ смѣлымъ со стороны общаго права при­знать наличность собственности въ тѣхъ случаяхъ, когда римляне допускали exceptio rei venditae et traditae ^,г). Въ этомъ только- заключалось послѣдовательное проведеніе того, что было подготов­лено преторскимъ правомъ римлянъ. Во всякомъ случаѣ таково опредѣленіе герм. гр. ул. § Г85.