§ 1. Основания возникновения, изменения и прекращения правовых отношений, возникающих в сфере деятельности по организации и проведению азартных игр и пари.
Гражданские правоотношения как общественные отношения, приобретшие правовую форму в результате их урегулирования нормами гражданского права , сами по себе не возникают и не порождают юридических последствий.
Для того чтобы общественные отношения (в том числе отношения в сфере организации и проведения азартных игр и пари) приобрели статус правовых, необходимо наступление юридических фактов, т.е. обстоятельств, с которыми нормативные акты связывают какие-либо юридические последствия: возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений. Таким образом, гражданские юридические факты выступают в качестве связующего звена между правовыми нормами, регулирующими игорную деятельность, и соответствующими гражданскими правоотношениями.Типичным основанием возникновения правоотношения для гражданского права в целом и для сферы игорного дела в частности является договор[204] [205], «...под которым понимается само обязательство, возникающее из соглашения двух или нескольких лиц, а в некоторых случаях этот термин обозначает документ, фиксирующий акт возникновения обязательства по воле всех его участников»[206], «... и открывается такое обязательство предложением, которое должно содержать полное указание существующих условий сделки»[207] Взгляд на договоры (contractus),[208] существовавший в римском праве, позволял рассматривать их с трех точек зрения: как основание возникновения правоотношения, как само правоотношение, возникшее из этого основания, и, наконец, как форму, которую соответствующее правоотношение принимает. Такое многозначное представление о договоре, сформулированное римскими юристами, хотя и с некоторыми изменениями, нашло свою практическую реализацию в ГК РФ и в гражданских кодексах зарубежных государств. Так, например, в ст. 1101 Французского ГК договором признается соглашение, посредством которого одно или несколько лиц обязываются перед другим лицом или перед несколькими другими лицами сделать что- либо или не делать чего-либо[209]. отношению одной или нескольких других сторон» (ст. 213 Книги 6).211 Как свободно определяемое соглашение сторон, рассматривается договор в ст. 869 ГК Австрии.[212] В ГК Италии договор рассматривается как контракт двух или более сторон, с целью учреждения, урегулирования или погашения возникшей между сторонами юридической имущественной связи (ст. 1321).[213] Статья 1254 ГК Испании закрепляет, что договор как контракт заключается в обязывании одного или нескольких человек осуществить предоставление для другого (других) какой-либо вещи или выполнение какой-либо службы.[214] В свою очередь, Гражданский кодекс РФ договором признает соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении фажданских прав и обязанностей (п.1 ст. 420). Представляется, что данное определение подразумевает договор-сделку. Не случайно ГК РФ содержит отсылку к нормам о сделках: «К договорам применяются правила о двух - или многосторонних сделках» (п.2 ст. 420). При этом согласно п.1, ст. 154 ГК РФ односторонней считается сделка, для совершения которой достаточно выражения воли одной стороны. Например, объявление о проведении пари не требуют чьего-либо согласия, такое действие совершается одним лицом. Между тем, одностороння сделка, как и любая другая, должна приводить к возникновению, изменению или прекращению прав и обязанностей. Права по односторонней сделке могут возникать как у лица, совершающего сделку, так и у других лиц, к интересу которых сделка совершена, в то время как обязанным по односторонней сделке является лицо, совершившее такую сделку[215] [216]. Таким образом, объемы понятий «договор» и «соглашение» (т.е. сделка) - не всегда совпадают, и выразить это можно следующей формулой: Если любой договор — это всегда соглашение сторон, то далеко не всякое соглашение представляет собой договор. Слсдовагельно, «роль и функции договора значительно шире, нежели у традиционно понимаемой сделки»216. Договорный характер отношений, возникающих из игр и пари, установлен в ст. 1063 ГК РФ, определяющей, что данные отношения «основаны на договоре». Также договорная природа исследуемых алеаторных отношений подчеркнута в Налоговом кодексе РФ[217] (ст. 364) и в Федеральном законе № 244-ФЗ[218] (п.п. 1-2 ст. 4) путем указания на то, что жры и пари возникают из соглашений. Несмогря на то, что в ст. 1062 ГК РФ не содержится упоминания о договорной форме общих отношений из игр и пари[219], тем не менее, в сил)\' п.2 ст. 307 ГК РФ и ст. 421 ГК РФ, следует признать единственно возможным возникновение рассматриваемых отношений именно из договора. В современной учебной литературе распространено мнение о том, что игра и пари представляют собой односторонние сделки, поскольку организаторы игр (пари) связаны условиями, объявленными при проведении игр (пари), а участники игр (пари) могут приобретать определенные права, но не обязанности. Кроме того, для реализации составляющих содержание игр и пари обязанностей их организаторов необходимы дополнительные юридические факты. Это дает и основания утверждать, что «обязательственные отношения из игр и пари в полном объеме возникают из нескольких последовательно совершаемых односторонних сделок»[220]. Причем обязанности организатора игр могут быть реализованы только, если кто-либо из лиц воспользуется своим правом и примет участие в игре, то есть также совершит одностороннюю сделку[221]. Однако подобный подход подвергается критике. Так, В.А. Белов считает, что квалификация отношений между организатором и участниками игр (пари) как отношений из односторонних сделок прямо противоречит законодательству, да и здравому смыслу, поскольку объявление организатором о проведении игры или пари является юридическим поступком, связывающим организатора перед потенциальными участниками игроками (спорщиками). Основываясь на изложенном, представляется верным утверждение о том, что договоры, заключаемые в игорной сфере, в зависимости от их содержания могут быть как односторонне, -так и двусторонне обязывающими: пари оформляются односторонними договорами, в которых обязанность (по выплате выигрыша) лежит только на одной стороне - организаторе пари (букмекере или устроителе тотализатора), а азартные игры предполагают наличие встречных обязанностей у всех сторон соглашения, т.е. опосредуются синалагматичсскими договорами. Договору об играх и пари, как волевому акту, присущи определенные психологические моменты. Поскольку обязательства из игр и пари предполагают намерение породить определенные юридические права и обязанности, то для совершения такого действия необходимо желание лица (в случае пари) или лиц (в случае игры). Однако одного такого намерения недостаточно: необходимо совершение волеизъявления, т.е доведение внутренней воли лица до сведения других лиц. Применительно к играм и 223 пари возможны случаи как прямого, так и косвенного волеизъявления. Прямое волеизъявление организатора игр заключить соответствующий договор будет иметь место, например, при размещении на электронном рекламном щите казино сформулированного определенным образом предложения принять участие в розыгрыше призового фонда. Примером косвенного волеизъявления может служить размещение на информационном стенде букмекерской конторы (организатора) «Линий» («Today’s line») — перечня ежедневно обновляемых спортивных событий, на которые данной конторой принимаются ставки. В свою очередь о прямом волеизъявлении лица - будущего игрока можно говорить, например, в случае, когда такое лицо делает ставку на ипподроме либо в букмекерской конторе. Вместе с тем, широкое распространение применительно к исследуемым алеаторным сделкам получило также заключение договора с помощью совершения акцептантом конклюдентных действий (п.2 ст. 158 ГК РФ), таких, как, например, отправка монет в монетоприемник игрового автомата[223] [224]. С целью предотвращения споров между субъектами игорной деятельности необходимо, чтобы воля и волеизъявление как две стороны одного и того же процесса психического отношения к совершаемому лицами действию, соответствовали друг другу. Для того чтобы общая воля сторон договоров об играх и пари могла быть сформулирована и облечена в форму договора, такой договор должен удовлетворять требованиям ст. 421 ГК РФ, т.е. быть свободным от какого- либо внешнего воздействия: субъекты свободны в решении вопроса, заключать или не заключать договор об играх и пари; свободны в выборе контрагента; свободны в выборе вида договора; свободны в определении условий договора. Таковыми являются обеспечивающие свободу договора общие правила, не распространяющиеся, однако, на субъектов указанных в ч.1 ст. 1063 ГК РФ, добровольно принявших на себя обязательства по организации и проведению азартных игр и пари с любым дееспособным физическим лицом, ответивших акцептом на оферту организатора принять участие в игре либо пари. Таким образом, в сфере игорного дела полная свобода договора может\' иметь место лишь в натуральных обязательствах из игр и пари (не предусмотренных ст. 1063 ГК РФ и нс подлежащих за установленными ст. 1062 ГК РФ исключениями судебной зашите)[225], поскольку профессиональные организаторы, т.е. лица~ , получившие от уполномоченного органа либо: 1. разрешение, выдаваемое на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр (п.8, ст.4 ФЗ РФ Хе 244-ФЗ); 2. лицензию, выдаваемую на осуществление деятельности по организации и проведению пари в букмекерских конторах и тотализаторах (п.9 ст.4 ФЗ РФ №244-ФЗ), добровольно приняв на себя обязательство заключить договор об игре или пари с любым дееспособным физическим лицом, акцептировавшим предложение организатора принять участие в игре либо пари, ограничили, тем самым, свободу заключаемых ими договоров. Сказанное является лишь очередным подтверждением того, что свобода договора, «став рядом с правом частной собственности одной из главных форм современного правового порядка»[226] [227], вместе с тем, «является относительной, а граждане и юридические лица, принимая соответствующее решение, должны руководствоваться существующими на этот счет законами, выступающими в данном случае в роли ограничителя свободы договора»[228]. Установив, что в основе отношений субъектов игорного дела лежит договор, представляется необходимым изучить динамику правоотношений, возникающих по поводу организации и проведения азартных игр и пари, включающую исполнение, а, в ряде случаев, изменение и расторжение договора. Исполнение принятых субъектами обязательств по договорам из игр и пари подчиняется общим требованиям главы 22 ГК РФ «Исполнение обязательств», а также требованиям и.4 ст. 1063 ГК РФ. Исполнение договоров об играх и пари выражается в совершении сторонами конкретных действий, направленных на распределение между ними риска составляющего цель договора. При квалификации исполнения рисковых договоров необходимо учитывать: было ли в действительности совершено определенное в договоре действие (например, состоялись ли скачки на ипподроме), и если да, - то каким образом. В первом случае речь идет об исполнении в натуре, т.е. о реальном исполнении, во втором - о надлежащем характере такого исполнения, включающем соблюдение комплекса требований, определяющих, кто и кому должен произвести исполнение, каким предметом, когда, где и каким способом это должно быть осуществлено. Реальное исполнение и надлежащее исполнение обязательств из игр и пари являются тесно взаимосвязанными. Так, по мнению Н.И. Краснова, «надлежащее исполнение является понятием более общим, а реальное исполнение - одно из частных требований, входящих в содержание надлежащего исполнения...без реального исполнения все остальные требования стали бы беспредметными в буквальном смысле этого слова»[229]. Однако, представляется, что между этими понятиями складывается несколько иное соотношение, чем то, которое присуще целому и его части. Несмотря на тесную связь, существующую между данными понятиями, реальное и надлежащее исполнение обязательств из игр и пари являются разноплоскостными явлениями. В первом выражена сущность исполнения как совершения определенного действия, а во втором - качественная характеристика этого действия. Осуществляя проверку исполнения должником принятого по договору обязательства (как в играх, так и в пари), необходимо поставить два самостоятельных по значению вопроса: во- первых, совершило ли лицо действие, составляющее объект правоотношения в сфере игорного дела (соблюдено ли требование реального исполнения), и, во-вторых, каким образом такое действие совершено (соблюдено ли требование надлежащего исполнения). К числу правовых мер, предназначенных для обеспечения реального (натурального) исполнения обязательств из игр и пари, следует отнести, прежде всего, общее правило о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства и одностороннего изменения его условий, закрепленное в ст. 310 ГК РФ и адресованное организаторам игр и пари, выступающим в роли должника. В свою очередь, на случай неисполнения должником обязательства в натуре (т.е. в случае отказа организатора азартных игр от их проведения), ГК РФ предусмотрел определенные гарантии прав участников игр и пари, закрепив право таких участников требовать от организатора возмещения реального ущерба, понесенного из-за отмены игры, а равно пари (п.2 ч.З ст.1063)[230]. Вместе с тем, согласно п.2 ст. 396 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, возмещение убытков (реального ущерба) в случае неисполнения обязательства, освобождает организатора от необходимости исполнить обязательство в натуре (т.е. от обязанности по проведению игры либо пари). Рассмотрев меры, обеспечивающие исполнение обязательств из игр и пари, целесообразно перейти к исследованию закрепленных законодателем в главе 22 ГК РФ элементов, по наличию которых можно судить о надлежащем исполнении исследуемых алеаторных обязательств. 1. Исполнение обязательства надлежащему субъекту. По общему правилу, закрепленному в ст. 312 ГК РФ, если иное нс предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев делового оборота или сущности обязательства, должник вправе потребовать при исполнении обязательств доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или уполномоченным им на это лицом, неся при этом риск последствий непредъявления такого требования. Анализируя положения указанной нормы и применяя их к обязательствам субъектов игорного дела, стоит отметить, что соглашения организаторов и участников азартных игр и пари в большинстве случаев оформляются выдачей соответствующего документа (квитанции, игрового билета, игрового жетона и т.п.) которые не носят именного характера, из чего следует, что выигрыш будет подлежать выплате организатором субъекту-предъявителю соответствующего документа. Вместе с тем, на практике не исключается возможность выдачи ортанизатором (должником) именного документа игроку (кредитору), перед которым, в случае наступления указанных в договоре обстоятельств, организатор обязан будет осуществить исполнение принятого обязательства. Так, например, букмекерская контора может утвердить правило, обязывающее букмекера указывать в выдаваемой квитанции со слов игрока его фамилию, имя и отчество, а также обязывающее выплачивать выжрыш по этой квитанции, лишь при условии совпадения данных предъявленного удостоверяющего личность документа и данных содержащихся в квитанции. Таким образом, делая ставку в букмекерской конторе, лицо вправе указать подлежащие внесению букмекером в квитанцию фамилию, имя и отчество любого третьего лица, перед которым букмекерская контора обязана будет исполнить обязательство по выплате на случай, если квитанция окажется выигрышной. 2. Исполнение обязательства надлежащим субъектом может являться необходимостью как для одной стороны (организатора), так и для обеих сторон (организатора и жрока) договоров из жр и пари. При проведении азартных игр, в силу двустороннего характера таких договоров, обязанность по исполнению принятого обязательства возлагается законом на обе стороны. По правилам п.1 ст. 1063 ГК РФ и п.5 ст. 4 ФЗ РФ № 244-ФЗ организация и проведение азартных игр (с использованием рулеток, игровых автоматов, игровых столов) осуществляется организаторами. Содержание такого исполнения будет раскрываться в ходе принятия организатором в лице его работников (например, крупье[231]), ставок выплате выигрыша, возмещении убытков, причиненных нарушением договорных обязательств. В свою очередь, участник азартной игры - физическое лицо[232], для того, чтобы иметь возможность претендовать на получение выигрыша, обязуется делать необходимые ставки, ходы, а также совершать иные действия, предусмотренные соглашением сторон. В случае проведения пари обязанность исполнить обязательство, в силу одностороннего характера данного договора, будет возложена только на организатора тотализатора, а также на организатора букмекерского пари. Таким образом, надлежащими лицами исполнения обязательств из игр и пари будут являться: 1) организатор - юридические лицо, осуществляющее деятельность по орі^низации и проведению азартных игр либо пари (п.5 ст. 4 ФЗ РФ № 244-ФЗ); 2) участник - любое дееспособное физическое лицо, принимающее участие в игре или пари, заключившее основанное на риске соглашение о выигрыше либо с организатором, либо с другим участником[233] (п. 10 ст. 4 ФЗ РФ № 244-ФЗ). 3. Исполнение обязательства надлежащим предметом. Представляется, что предметом договора об игре или о пари, являющимся его существенным условием, является выигрыш, а, точнее, возможность его получения. В Определении Конституционного Суда Российской Федерации № 162-0 от 5 июля 2001 г. понятие выигрыш «не имеет специфического правового содержания, которое отличалось бы от общепринятого (выигрыш - это то, что приобретается в результате успешною участия в игре)»[234]. В свою очередь, Федеральный закон РФ № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр...» определяет выигрыш, как денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные нрава, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры (в широком смысле) при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организаторами азартной игры (и.4 ст.4). Таким образом, приведенные положения ФЗ РФ № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр...» по сути продублировали положения п.4 ст. 1063 ГК РФ, предусматривающие, что выигрыш должен быть выплачен в размере и в форме (денежной или натуральной), предусмотренном условиями проведения игр. Сказанное позволяет заключить, что в случае, когда условиями игры или пари было предусмотрено, что выжрыш выплачивается в денежной форме, то такой выигрыш не может быть заменен без согласия участника игры или пари какой-либо вещью или предметом. 4. Исполнение обязательства в надлежащий срок. Условие о сроке проведения игр и пари всегда имеет существенное значение, т.к. в случае несогласования сторонами такого срока договор считается незаключенным. При этом существенный характер имеет лишь срок проведения игры или пари, но не выплаты выигрыша, потому как при несогласовании организатором и участником срока выплаты выигрыша последний, согласно п.4 ст. 1063 ГК РФ, должен быть выплачен не позднее десяти дней с момента определения результатов игры или пари либо в иной срок, установленный законом. В большинстве случаев срок проведения той или иной игры либо пари обусловлен их характером. Так, например, договорившись об игре в рулетку, стороны автоматически соглашаются с тем, что игра начнется немедленно по окончании ставок и закончится, когда остановится колесо рулетки. Таким образом, согласовывая предмет договора, стороны часто определяют и его срок. 5. Определенное значение при исполнении обязательств, возникающих из игр и пари, имеют цена и форма таких договоров. Сумма, которой игрок рискует ради получения своего выигрыша, является ценой данного договора и чаще всего именуется ставкой. В случае отсутствия указания сторонами на цену договора об иіре или пари, такая цена может определяться по правилам п.З ст. 424 ГК РФ, так как, по общепринятому мнению, цена не является существенным условием исследуемых алеаторных договоров. Такой вывод следует из того, что правила большинства азартных игр однозначно определяют величину возможных ставок либо позволяют их определить с необходимой точностью. Кроме того, договоры о проведении иір или пари, как правило, являются реальными, а :гго значит, что момент их заключения приурочен к уплате цены (игрок делает ставку), которая выступает не условием, а предпосылкой заключения договора[235]. Равно как и в отношении цены, законодатель не предусматривает в главе 58 ГК РФ особых правил, устанавливающих обязательную форму заключенного сторонами договора об игре либо пари. Это, в свою очередь, означает необходимость руководствоваться общими правилами о форме сделок, предусмотренными ст.ст. 158-163 ГК РФ, а также специальными - о форме договоров, закрепленными в ст. 434 ГК РФ. Хотя законодатель в п.2 ст. 1063 ГК РФ сделал указание на оформление договора между организатором и участником игр (пари) путем выдачи лотерейного билета, квитанции, а также иным способом[236], представляется, что ни лотерейный билет, ни квитанция не могут считаться письменной формой договоров данного вида. Их скорее следует рассматривать как документы, удостоверяющие факт заключения таких договоров в устной форме и фиксирующие его содержание, являющиеся необходимыми при выплате выигрыша, возврате уплаченных за участие в играх денег, уступке прав на участие в розыгрыше и т.п. В отношении договоров о проведении азартных игр (например, при игре на шровых автоматах), где игроки не получают в обмен на денежный взнос документа, подобного квитанции или карточки, обычно выдаваемых при игре на тотализаторе, следует указать, что существенные условия договоров, заключаемых в таких игорных заведениях, в письменном виде определены в разрабатываемых организаторами в соответствии с требованиями действующего законодательства, формулярах или в стандартных формах (правилах игры), которые могут быть приняты акцептантом не иначе как путем присоединения[237] к предложенному договору в целом. 6. Исполнение обязательства в надлежащем месте. Поскольку глава 58 ГК РФ не содержит специальных правил, определяющих место исполнения обязательств из азартных игр и пари, которое имеет важное значение для решения вопроса о том, где сторона-должник обязана произвести исполнение своего обязательства, применению подлежат общие правила, определяющие место исполнения, закрепленные в ст. 316 ГК РФ. В соответствии с пунктом 6 указанной статьи в случае, когда должником является юридическое лицо, обязательство должно быть исполнено в месте его нахождения, если такое место исполнения не определено законом, иными правовыми актами или договором, нс явствует из обычаев делового оборота или существа обязательства. Поскольку главным должником в обязательствах из азартных игр и единственным должником в обязательствах из пари является организатор, целесообразно указать на явное различие в новом подходе законодателя к определению места нахождения организаторов игр и пари, закрепленном в Федеральном законе РФ № 244-ФЗ. Такое дифференцированное отношение выразилось в закреплении двух различных правовых режимов для организаторов игр и пари: с 1 января 2007 г. согласно п.4 ст. 5 Закона игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в предусмотренных п.2 ст. 9 Закона территориальных игорных зонах, в то время как организация и проведение пари может осуществляться как в пределах игорных зон, так и за их чертой. В свою очередь, деятельность игорных заведений, получивших разрешение на организацию и проведение игр и пари, действовавших на день вступления в силу Настоящего Федерального закона, но не соответствующих требованиям ФЗ РФ № 244- ФЗ[238], прекращается до 1 июля 2007 г. (п.6 ст. 16 Закона). Анализ оснований и особенностей возникновения и исполнения правоотношений из игр и пари, позволяет перейти к исследованию оснований изменения и расторжения данных правоотношений. В целях придания устойчивости правоотношениям в сфере игорного дела, заключенные договоры об играх и пари должны исполняться на тех условиях, на которых было достигнуто соглашение сторон и не должны изменяться. Однако нередко возникают ситуации, когда интересы общества, отраженные в конкретном законе, либо интересы отдельно взятых сторон - субъектов азартного сектора требуют либо изменения условий уже заключенного договора, либо его расторжения. Обеспечить защиту законных интересов организаторов и участников азартных игр и пари призваны не только специальные нормы Главы 58 ГК РФ, но и общие нормы Главы 29 ГК РФ «Изменение и расторжение договора». Наделение сторон столь широкой возможностью определять судьбу договора составляет одно из прямых выражений договорной свободы: тс, кто обладают правом по собственной воле заключать договор, должны быть в принципе столь же свободны в вопросах о его расторжении или изменении отдельных договорных условий.[239] Ио правилу ч.1. ст. 450 Главы 29 ГК РФ, возможность изменения либо расторжения договора об иірах или пари по соглашению сторон презюмируется, если иное не предусмотрено Кодексом, другими законами либо договором. Немаловажным будет отметить, что совершение указанных действий в одностороннем порядке допускается только в случаях, прямо предусмотренных Кодексом, другими законами или договором (п.2. ч.2 ст. 450 ГК РФ). Таким образом, если в первом случае действует принцип: «разрешено все, что прямо не запрещено», то во втором случае действия участников подчиняются правилу, по которому «разрешено лишь то, что прямо дозволено». Так, например, администрация казино объявившего розыгрыш дорогостоящего автомобиля с указанием его марки и модели, включив в правила розыгрыша пункт о возможности замены организатором заявленного автомобиля другим автомобилем того же класса, по итогам розыгрыша, при невозможности исполнить обязательство изначально заявленным предметом, вправе передать выигравшему игроку автомобиль другой марки и модели, но аналогичного класса. В данном случае речь идет об изменении[240] организатором в одностороннем порядке предусмотренных организатором на момент направления оферты условий договора, которые были приняты акцептантом, путем выражения своего согласия принять участие в азартной игре. Однако, если игроку, победившему в розыгрыше, в качестве выигрыша будет предложен автомобиль стоимостью существенно ниже стоимости автомобиля, изначально обещанного организатором, то в судебном порядке по требованию игрока может быть принято решение либо об обязании организатора исполнить обязательство надлежащим образом, либо решение о расторжении договора ввиду существенного нарушения[241] его условий со стороны организатора (п.1. ч.2 ст.450 ГК РФ). Наряду с «изменением» и «расторжением» договора об игре или пари, на практике в исследуемой сфере довольно широко используется термин «отказ (односторонний отказ) от исполнения», который, если это допускается законом или соглашением сторон, приводит к тому, что договор считается соответственно измененным или расторгнутым (п.З ст. 450 ГК РФ). Так, например, администрация казино вправе отказать в приеме ставок игрока при игре в рулетку в случае выявления допущенных со стороны такого игрока нарушений установленных организатором правил посещения игорного заведения. Более того, игрок-нарушитель, по требованию организатора азартной игры, обязан немедленно покинуть игорное заведение (п.4 ст. 7 ФЗ РФ № 244-ФЗ). В указанном случае односторонний отказ организатора от исполнения принятого обязательства по проведению азартной игры, влекущий за собой прекращение договора, является правомерным, а потому не порождает для организатора никаких неблагоприятных последствий. Однако такие неблагоприятные последствия все же могут наступить для организатора в силу правила, закрепленного в п.2, ч. 3 ст. 1063 ГК РФ предоставляющего участникам азартных жр право требовать от их организатора возмещения реального ущерба, понесенного либо из-за отмены игры (означающей прекращение существования договора), либо из-за переноса срока проведения игры (означающего изменение договора). При этом возмещение игроку реального ущерба[242] исключает обязанность организатора удовлетворить требования игрока о возмещении упущенной выгоды, ввиду того, что расторгнутое соглашение было основано на риске и его исход находился в прямой зависимости от события, наступление или ненаступлеиие которого невозможно спрогнозировать, даже при сохранении действия соглашения сторон о выигрыше. Как отмечают М.И. Брагинский и В.В. Витрянский, «независимо от того, идет ли речь о расторжении договора или о его изменении, соответствующие последствия наступают лишь на будущее время. По этой причине, если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон, все полученное каждой из них по договору остается у нее».[243] Соответственно ни один из контрагентов не может требовать возвращения того, что было исполнено по обязательству до момента, когда состоялось изменение или расторжение договора, если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон (п.5 ст. 453 ГК РФ). Следовательно, до момента установления администрацией организатора (например, казино) допущенных нарушений правил посещения игорного заведения игроком, получившим до момента такого нарушения выигрыш в данном игорном заведении, за таким игроком признается право на сохранение всего выигранного, при условии, что установленные организатором правила игры, с которыми соглашается игрок, при заключении основанного на риске договора, не содержат в себе иное. Изложенное позволяет сформулировать следующие выводы. 1. Проведенный анализ взглядов на договоры, существовавшие в римском праве, а также подходов российского и зарубежных законодателей к определению данного понятия, свидетельствует о том, что именно договор является основанием возникновения правоотношений в сфере организации и проведения азартных игр и пари. 2. В сфере игорного дела полная свобода договора может иметь место лишь в натуральных обязательствах из игр и пари, поскольку профессиональные организаторы, т.е. лица, получившие от уполномоченного органа либо: 1) разрешение, выдаваемое на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр; 2) лицензию, выдаваемую на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр (в широком смысле) в букмекерских конторах и тотализаторах; добровольно приняв на себя обязательство заключить договор об игре или пари с любым дееспособным физическим лицом, акцептировавшим предложение организатора принять участие в игре либо пари, ограничили, тем самым, свободу заключаемых ими договоров. 3. Договоры, заключаемые в игорной сфере, в зависимости от их содержания могут быть как односторонне, -так и двусторонне обязывающими: пари оформляются односторонними договорами, в которых обязанность (по выплате выигрыша) лежит только на одной стороне - организаторе пари (букмекере или устроителе тотализатора), а азартные игры предполагают наличие встречных обязанностей у всех сторон соглашения, т.е. опосредуются синалагматическими договорами. 4. Для возникновения прав и обязанностей из игр и пари необходимо доведение внутренней воли одного субъекта до сведения других субъектов, т.е. необходимо совершение волеизъявления, которое применительно к играм и пари может прямым и косвенным. Главное при этом, чтобы воля и волеизъявление как две стороны одного и того же психического отношения к совершаемому субъектами действию, соответствовали друг другу. 5. При квалификации исполнения рисковых договоров необходимо учитывать: было ли в действительности совершено определенное в договоре действие, и если да, - то каким образом. В первом случае речь идет об исполнении в натуре, т.е. о реальном исполнении, во втором - о надлежащем характере такого исполнения, включающем соблюдение комплекса требований, определяющих, кто и кому должен произвести исполнение, каким предметом, когда, где и каким способом это должно быть осуществлено. 6. Несмотря на то, что между исследуемыми понятиями существует тесная взаимосвязь, необходимо все же дифференцировать реальное и надлежащее исполнение обязательств из игр и пари, поскольку в первом выражена сущность исполнения как совершения определенного действия, а во втором - качественная характеристика этого действия. Поэтому при проверке исполнения должником договорного обязательства (как из жр, так и из пари) следует поставить два самостоятельных вопроса: во-первых, совершило ли лицо действие, составляющее объект правоотношения в сфере игорного дела (соблюдено ли требование реального исполнения); во-вторых, каким образом такое действие совершено (соблюдено ли требование надлежащего исполнения). 7. Если иное не установлено Гражданским кодексом РФ, другими законами либо договором, то возможность изменения, а равно расторжения договора об wipe (пари) по соглашению сторон презюмируется, в то время как совершение указанных действий в одностороннем порядке допускается только в случаях, прямо предусмотренных ГК РФ, иными законами или непосредственно договором. Таким образом, если в первом случае действует принцип: «разрешено все, что прямо не запрещено», то во втором случае действия участников подчиняются правилу, по которому «разрешено лишь то, что прямо дозволено».