КОГДА В ПРОСЬБЕ О ПРЕДОСТАВЛЕНИИ ИНФОРМАЦИИ МОГУТ ОТКАЗАТЬ
Статья 4 Конвенции содержит перечень оснований для отказа в предоставлении экологической информации, которые можно разделить на две категории: отсутствие возможности предоставить информацию и конфиденциальность информации.
Пунктом 3 Статья 4 Конвенции перечисляются основания отказа, относящиеся к первой категории:
a) Государственный орган, в который направлена просьба, не располагает запрашиваемой информацией. То есть запрос направлен в орган, не обладающий полномочиями по сбору, подготовке, обработке такой информации. При этом, если государственный орган не обладает заращиваемой информацией, он обязан проинформировать обратившихся о том, куда необходимо обратится, либо переправить запрос в соответствующий орган.
b) Просьба является явно необоснованной или сформулирована в слишком общем виде.
Этот пункт сложно применить, поскольку в Конвенции отсутствуют критерии просьбы «явно необоснованной» и «сформулированной в слишком общем виде». Вероятно, прежде чем применять эти основания, необходимо будет дать определения этих понятий в российском законодательстве.
«Так, например, Комиссия Франции по доступу к административным документам (КАДА) постановила в прошлом, что запрос на «любой документ», касающийся конкретного вида бурого медведя, и запрос на «все мнения», высказанные в связи с проведением правительством оценок воздействия на окружающую среду, являются слишком общими. Однако здесь следует иметь в виду, что во Франции каждый год проводятся многочисленные ОВОС, и в этой связи такая просьба охватывала бы сотни, а то и тысячи таких оценок. Вместе с тем КАДА не сочла слишком общим запрос всех местных органов в одном из департаментов на данные по анализу воды за пять указанных месяцев и запрос на все документы, относящиеся к развитию местной системы автомобильных дорог».89
87 Орхусская конвенция: руководство по осуществлению.
ЕЭК ООН /Подготовлено С. Стеком, С. Кэйси-Лефковиц, в сотрудничестве с Е. Ендошка, 2000. Нью-Йорк и Женева. С.85.c) Просьба касается материалов, находящихся на заключительном этапе их подготовки, или внутренней переписки государственных органов, когда такое исключение предусматривается национальным законодательством или сложившейся практикой, при этом учитывается заинтересованность общественности в получении такой информации.
То есть на этом основании может быть отказано, только если в национальном законодательстве появится определение того, что есть «материалы, находящиеся на заключительном этапе их подготовки», «внутренняя переписка».
«В статьях Конвенции 6, 7 и 8, касающихся участия общественности, предусматривается, что некоторые проекты документов могут быть раскрыты для ознакомления с ними общественности. Следовательно, такие проекты документов как разрешения, оценки воздействия на окружающую среду, политика, программы, планы и правила, имеющие обязательную исполнительную силу, которые, как предусмотрено Конвенцией, должны быть открыты для высказывания по ним замечаний, не будут рассматриваться, в соответствии с этим исключением, в качестве «материалов, находящихся на заключительном этапе подготовки».[70]
Но даже тогда, когда в российском законодательстве или сложившейся практике появятся определения «материалы, находящиеся на заключительном этапе их подготовки», «внутренняя переписка», государственный орган, прежде чем принять решение об отказе в предоставлении такой информации, должен исходить из критерия заинтересованности общественности в раскрытии этой информации.
Пункт 4 Статьи 4 Конвенции содержит основания для отказа второй категории, связанной с конфиденциальностью информации.
В просьбе о предоставлении экологической информации может быть отказано, если разглашение такой информации отрицательно повлияет на:
а) конфиденциальность работы государственных органов в тех случаях, когда такая конфиденциальность предусматривается национальным законодательством;
То есть речь идет о внутреннем делопроизводстве государственного органа, а не о самой деятельности органа в рамках его компетенции.
При этом внутренним законодательством страны должен быть определен порядок отнесения информации к конфиденциальной.В России Перечень сведений конфиденциального характера, утвержден Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188[71] [72]. На таких документах ставится пометка «Для служебного пользования».
Существует также Положение о порядке обращения со служебной информацией ограниченного распространения в федеральных органах исполнительной власти и уполномоченном органе управления использованием атомной энергии, утв. постановлением Правительства РФ от 3 ноября
1994 г. N 1233.92 В этом Положении установлено, кто и на каком основании проставляет гриф «для служебного пользования», какая информация не подлежит разглашению (например, содержащаяся в подготавливаемых в федеральных органах исполнительной власти проектах указов и распоряжений Президента Российской Федерации, постановлений и распоряжений Правительства Российской Федерации, других служебных документов). А также устанавливается, какую информацию запрещено относить к служебной информации ограниченного распространения. К ней относятся:
• акты законодательства, устанавливающие правовой статус государственных органов, организаций, общественных объединений, а также права, свободы и обязанности граждан, порядок их реализации;
• сведения о чрезвычайных ситуациях, опасных природных явлениях и процессах, экологическая, гидрометеорологическая, гидрогеологическая, демографическая, санитарно-эпидемиологическая и другая информация, необходимая для обеспечения безопасного существования населенных пунктов, граждан и населения в целом, а также производственных объектов;
• описание структуры органа исполнительной власти, его функций, направлений и форм деятельности, а также его адрес;
• порядок рассмотрения и разрешения заявлений, а также обращений граждан и юридических лиц;
• решения по заявлениям и обращениям граждан и юридических лиц, рассмотренным в установленном порядке;
• сведения об исполнении бюджета и использовании других государственных ресурсов, о состоянии экономики и потребностей населения;
• документы, накапливаемые в открытых фондах библиотек и архивов, информационных системах организаций, необходимые для реализации прав, свобод и обязанностей граждан.
Кроме этого, существуют локальные акты министерств и ведомств, регулирующие вопросы обращения со служебной информацией ограниченного распространения, такие как: Инструкция о порядке обращения со служебной информацией ограниченного распространения в Министерстве природных ресурсов РФ», утв. приказом МПР РФ от 12 января 2004 г. N 8; Инструкция о порядке обращения со служебной информацией ограниченного распространения в ФМБА России, утв. приказом ФМБА от 21 января 2009 г. N 20; Порядок обращения со служебной информацией ограниченного распространения в Росавиации и организациях, подведомственных Росавиации, утв. приказом Росавиации от 11 августа 2010 г. N 229 и др.
Также в российских законах предусмотрена обязанность государственных органов, при осуществлении своих полномочий соблюдать государственную, коммерческую, служебную и иную охраняемую законом тайну.
b) международные отношения, национальную оборону или государственную безопасность;
То есть, если существует вероятность, что обнародование запрашиваемой информации отрицательно повлияет на международные отношения, национальную оборону или государственную безопасность, то государственный орган может рассмотреть целесообразность отказа в предоставлении такой информации.
В России отношения, возникающие в связи с отнесением сведений к государственной тайне, их засекречиванием или рассекречиванием и защитой в интересах обеспечения безопасности Российской Федерации регулируются Федеральным законом «О государственной тайне» от 21 июля 1993 г. N 5485-I[73], Федеральным законом «О безопасности» от 28 декабря 2010 г. N 390-ФЗ.[74]
Государственная тайна определяется законом как защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативнорозыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации.
Перечень сведений, составляющих государственную тайну, содержится в статье 5 Закона «О государственной тайне».
Кроме того, перечень сведений, отнесенных к государственной тайне, утвержден Указом Президента РФ от 30 ноября 1995 г. N 1203.[75]
с) отправление правосудия, возможность для лиц подвергаться справедливому судебному разбирательству или способность государственных органов проводить расследование уголовного или дисциплинарного характера;
То есть, государственные органы вправе отказать в раскрытии информации, если ее разглашение отрицательно повлияет на отправление правосудия.
Уголовным кодексом Российской Федерации от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ[76] (статья 241) предусматривается рассмотрение дел в закрытом судебном заседании, когда:
• разбирательство уголовного дела в суде может привести к разглашению государственной или иной охраняемой федеральным законом тайны;
• рассматриваются уголовные дела о преступлениях, совершенных лицами, не достигшими возраста шестнадцати лет;
• рассмотрение уголовных дел о преступлениях против половой неприкосновенности и половой свободы личности и других преступлениях может привести к разглашению сведений об интимных сторонах жизни участников уголовного судопроизводства либо сведений, унижающих их честь и достоинство;
• этого требуют интересы обеспечения безопасности участников судебного разбирательства, их близких родственников, родственников или близких лиц.
Определение или постановление суда о рассмотрении уголовного дела в закрытом судебном заседании может быть вынесено в отношении всего судебного разбирательства либо соответствующей его части.
Переписка, запись телефонных и иных переговоров, телеграфные, почтовые и иные сообщения лиц могут быть оглашены в открытом судебном заседании только с их согласия. В противном случае указанные материалы оглашаются и исследуются в закрытом судебном заседании. Данные требования применяются и при исследовании материалов фотографирования, аудио - и (или) видеозаписей, киносъемки, носящих личный характер.
d) конфиденциальность коммерческой и промышленной информации в тех случаях, когда такая конфиденциальность охраняется законом в целях защиты законных экономических интересов.
В этих рамках информация о выбросах, относящаяся к охране окружающей среды, подлежит раскрытию;То есть государственные органы имеют право отказать в предоставлении информации, содержащей коммерческую и промышленную тайну. Но для этого в национальном законодательстве должны быть четко урегулированы вопросы отнесения такой информации к конфиденциальной.
Вопросы конфиденциальности коммерческой тайны урегулированы Федеральным законом «О коммерческой тайне» от 29 июля 2004 г.
N 98-ФЗ97.
Информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производства), определяется как сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны (статья 3). На документах такого рода ставится гриф «Коммерческая тайна».
При этом режим коммерческой тайны не может быть использован в целях, противоречащих требованиям защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (статья 10 пункт 6).
Государственные органы, органы местного самоуправления обязаны создать условия, обеспечивающие охрану конфиденциальности информации, предоставленной им юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями. Должностные лица государственных органов, органов местного самоуправления, государственные или муниципальные служащие указанных органов без согласия обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, не вправе разглашать или передавать другим лицам, органам государственной власти, иным государствен-
97 Собрание законодательства РФ от 9 августа 2004 г. N 32 ст. 3283.
ным органам, органам местного самоуправления ставшую известной им в силу выполнения должностных (служебных) обязанностей информацию, составляющую коммерческую тайну, за исключением случаев, предусмотренных законом, а также не вправе использовать эту информацию в корыстных или иных личных целях (статья 13 пункт 1,2).
В рамках рассматриваемого пункта d) пункта 4 статьи 4 Конвенции информация о выбросах, относящаяся к охране окружающей среды, не может являться конфиденциальной коммерческой и промышленной информацией и подлежит раскрытию.
На практике не совсем ясно, в каких обстоятельствах информация о выбросах может считаться не относящейся к защите окружающей среды. Любая информация о выбросах, которая может нарушить качество окружающей среды, с точки зрения принципов и целей Конвенции должна рассматриваться как относящаяся к охране окружающей среды независимо от ее количества. Действительно, можно однозначно толковать, что вся информация о выбросах относится к охране окружающей среды.
Термин «выбросы» определен в Директиве Совета 96/61/ЕС от 24 сентября 1996 года, касающейся комплексного предупреждения и сокращения выбросов, в качестве «прямого или косвенного выброса веществ, вибрации, тепла или шума из точечных или диффузных источников данного объекта в атмосферу, воду или почву».98
е) права интеллектуальной собственности;
Государственные органы могут не раскрывать информацию, которая может отрицательно повлиять на права интеллектуальной собственности.
В России вопросы интеллектуальной собственности регулируются Гражданским Кодексом РФ от 18 декабря 2006 г. N 230-ФЗ99, часть 4 раздела VII «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации», и иными нормативными правовыми актами.
Результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются: произведения науки, литературы и искусства; программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ); базы данных; исполнения; фонограммы; сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания); изобретения; полезные модели; промышленные образцы; селекционные достижения; топологии интегральных микросхем; секреты производства (ноу-хау); фирменные наименования; товарные знаки и знаки обслуживания; наименования мест происхождения товаров; коммерческие обозначения (статья 1225 Гражданского Кодекса РФ).
Интеллектуальная собственность в России включает в себя авторское право, патентное право, право на селекционное достижение, право на
98 Орхусская конвенция: руководство по осуществлению. ЕЭК ООН /Подготовлено С. Стеком, С. Кэйси-Лефковиц, в сотрудничестве с Е. Ендошка, 2000. Нью-Йорк и Женева. С.91.
99 Собрание законодательства РФ от 25 декабря 2006 г. N 52 (часть I) ст. 5496.
топологии интегральных микросхем, право на секрет производства (ноу-хау), права на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, право использования результатов интеллектуальной деятельности в составе единой технологии.
В некоторых странах материалы оценки воздействия на окружающую среду являются объектом авторского права и без согласия владельца общественности не выдаются. Это, безусловно, может являться проблемой на пути доступа к экологической информации. Но в некоторых странах эта проблема решена и материалы всех ОВОСов находятся в открытом доступе. Надеемся, что и в России доступ общественности к материалам ОВОС будет максимально упрощен.
В настоящее время в России не являются объектами авторских прав (статья 1259 пункт 6 Гражданского Кодекса):
• официальные документы государственных органов и органов местного самоуправления муниципальных образований, в том числе законы, другие нормативные акты, судебные решения, иные материалы законодательного, административного и судебного характера, официальные документы международных организаций, а также их официальные переводы;
• государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и тому подобное), а также символы и знаки муниципальных образований;
• произведения народного творчества (фольклор), не имеющие конкретных авторов;
• сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер (сообщения о новостях дня, программы телепередач, расписания движения транспортных средств и тому подобное).
f) конфиденциальность личных данных и/или архивов, касающихся физического лица, когда соответствующее лицо не дало согласия на предоставление такой информации общественности в соответствии с положениями национального законодательства;
Конституцией РФ (статьями 23, 24) гражданам России гарантируется право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени, на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются.
Статьей 9 пунктом 8 Закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» запрещается требовать от гражданина (физического лица) предоставления информации о его частной жизни, в том числе информации, составляющей личную или семейную тайну, и получать такую информацию помимо воли гражданина (физического лица).
Порядок доступа и охраны персональных данных граждан (физических лиц) установлены Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 152-ФЗ «О персональных данных»100.
100 Собрание законодательства РФ от 31 июля 2006 г. N 31 (часть I) ст. 3451.
Согласно статье 7 этого закона государственный орган, муниципальный орган, юридическое или физическое лицо, самостоятельно или совместно с другими лицами организующие и (или) осуществляющие обработку персональных данных, а также определяющие цели обработки персональных данных, состав персональных данных, подлежащих обработке, действия (операции), совершаемые с персональными данными и иные лица, получившие доступ к персональным данным, обязаны не раскрывать третьим лицам и не распространять персональные данные без согласия субъекта персональных данных, если иное не предусмотрено федеральным законом.
g) интересы третьей стороны, представившей запрашиваемую информацию, если эта сторона не связана правовым обязательством поступать подобным образом или если на эту сторону не может быть возложено такого обязательства, и в тех случаях, когда эта сторона не дает согласия на разглашение соответствующего материала;
Под «третьей стороной» понимается лицо, не являющееся стороной конкретного соглашения или сделки, но которое может иметь в ней свои права или интересы.101
Речь в данном пункте идет о том, что если государственный орган имеет намерение предоставить определенную информацию, затрагивающую интересы третьей стороны, то для этого будет необходимо предварительно получить ее согласие.
h) окружающую среду, к которой относится эта информация, например, местам размножения редких видов.
То есть государственные органы могут отказать общественности в доступе к информации, которая может оказать отрицательное воздействие на окружающую среду.
Это необходимо в тех случаях, когда государство хочет обеспечить защиту некоторых территорий, где находятся места размножения редких биологических видов от бесконтрольных посещений.
Все вышеупомянутые основания для отказа в предоставлении экологической информации должны толковаться ограничительно, с учетом заинтересованности общественности в раскрытии этой информации.
Таким образом, государственный орган, отказывающий в разглашении информации на одном из приведенных выше оснований, должен сравнить и учесть значимость информации, может ли быть нанесен фактический ущерб раскрытием этой информации, и принять решение о том, что более значимо в конкретной ситуации.
Российским законодательством также урегулированы вопросы отказа в предоставлении информации. Законом «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» (статья 11) устанавливается, что:
100 Орхусская конвенция: руководство по осуществлению. ЕЭК ООН /Подготовлено С. Стеком, С. Кэйси-Лефковиц, в сотрудничестве с Е. Ендошка, 2000. Нью-Йорк и Женева. С.93.
• в случае, если в письменном обращении не указана фамилия и почтовый адрес, ответ на обращение не дается;
• в случае, если текст письменного обращения не поддается прочтению, ответ на обращение не дается, о чем в течение семи дней со дня регистрации обращения сообщается гражданину, направившему обращение, если его фамилия и почтовый адрес поддаются прочтению;
• в случае, если ответ по существу поставленного в обращении вопроса не может быть дан без разглашения сведений, составляющих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, гражданину, направившему обращение, сообщается о невозможности дать ответ по существу поставленного в нем вопроса в связи с недопустимостью разглашения указанных сведений;
• государственный орган, орган местного самоуправления или должностное лицо при получении письменного обращения, в котором содержатся нецензурные либо оскорбительные выражения, угрозы жизни, здоровью и имуществу должностного лица, а также членов его семьи, вправе оставить обращение без ответа по существу поставленных в нем вопросов и сообщить гражданину, направившему обращение, о недопустимости злоупотребления правом;
• в случае, если в письменном обращении гражданина содержится вопрос, на который ему многократно давались письменные ответы по существу в связи с ранее направляемыми обращениями и при этом в обращении не приводятся новые доводы или обстоятельства, руководитель государственного органа или органа местного самоуправления, должностное лицо либо уполномоченное на то лицо вправе принять решение о безосновательности очередного обращения и прекращении переписки с гражданином по данному вопросу при условии, что указанное обращение и ранее направляемые обращения направлялись в один и тот же государственный орган, орган местного самоуправления или одному и тому же должностному лицу. О данном решении уведомляется гражданин, направивший обращение;
• если в указанном обращении содержатся сведения о подготавливаемом, совершаемом или совершенном противоправном деянии, а также о лице, его подготавливающем, совершающем или совершившем, обращение подлежит направлению в государственный орган в соответствии с его компетенцией.
• обращение, в котором обжалуется судебное решение, в течение семи дней со дня регистрации возвращается гражданину, направившему обращение, с разъяснением порядка обжалования данного судебного решения.
Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (статья 9) ограничивает доступ к некоторым категориям конфиденциальной информации, содержащим сведения, относящиеся к государственной, коммерческой, служебной, профессиональной и иной тайне, а так же к информации о частной жизни гражданина, составляющей личную или семейную тайну.
1.15.