Участие трудящихся в управлении ЕК[196]
Вопрос об участии трудящихся в управлении ЕК являлся наиболее сложным на протяжении более чем сорока лет законотворческой работы по разработке Устава ЕК. Основная причина этого заключалась в существовании серьезных различий в национальных законодательствах европейских государств, либо допускающих в той или иной форме участие трудящихся в управлении компаниями (а это - большинство государств-членов ЕС), либо считающих это неприемлемым (Великобритания и Ирландия).
В течение многих лет европейским законодателям не удавалось разработать положения Директивы, которые бы подходили для всех государств-членов ЕС. Ряд государств, в частности Германия, имеющая наиболее продвинутую модель участия трудящихся, опасались, что существующие различия могут быть использованы для обхода положений их национального законодательства по этому вопросу. В связи с этим было решено разработать в отношении ЕК не один документ, а два: Регламент, регулирующий организационно-правовую деятельность ЕК, и Директиву, регулирующую участие трудящихся в управлении ЕК. Подобная тактика оказалась результативной. Компромиссное решение было найдено на саммите в Ницце в 2000 г. на основе содержащихся в докладе группы экспертов под руководством Э.Давиньона предложений.[197] Это позволило уже в 2001 г. принять в окончательном виде Директиву, дополняющую Устав ЕК по вопросам участия трудящихся в управлении компанией.Суть компромисса состояла в том, что трудящимся гарантировался надлежащий уровень их представительства и участия в управлении вновь
создаваемой ЕК, что достигалось путем проведения переговоров между органом, представляющим трудящихся (специальный переговорный орган - special negotiating body), и компетентным органом компаний, создающих ЕК (ст.4 Директивы).
Сам факт принятия решения самими социальными партнерами можно считать положительным моментом такого рода регулирования.
Среди недостатков можно указать на то, что данный переговорный орган, включающий большое число представителей трудящихся из всех государств- членов ЕС, и представителей профсоюзов, не являющихся трудящимися данных компаний, рискует стать просто неработоспособным. Явным упущением установленного регулирования является и продолжительность переговоров между его участниками. В самом деле, переговоры могут продолжаться в течение 6 месяцев с момента учреждения специального переговорного органа трудящихся, и по обоюдному согласию обеих сторон срок их проведения может быть продлен еще на 6 месяцев. В случае если такое соглашение не будет достигнуто, или истек срок, отведенный на переговоры, то в действие вступают «модельные правила» (standard rules), регулирующие участие трудящихся, предусмотренные в приложении к Директиве.«Модельные правила» применяются в следующих случаях:
1) при создании ЕК путем преобразования - если трудящиеся участвовали в органах управления акционерного общества, преобразовывавшегося в ЕК;
2) при создании ЕК путем слияния - если в одной или нескольких сливающихся компаниях действовало правило об участии трудящихся в органах управления и охватывало как минимум 25% от общего числа трудящихся сливающихся компаний;
3) при создании холдинговой ЕК или дочерней компании в форме ЕК - если правило об участии трудящихся в органах управления охватывало как минимум 50% от общего числа трудящихся.
Кроме того, модельное правило применяется и тогда, когда национальное правило об участии трудящихся охватывало меньше 25% или соответственно 50% трудящихся, если особый орган для переговоров примет соответствующее решение (ст.7 Директивы).
Суть «модельных правил» состоит в том, что права трудящихся, существовавшие до создания ЕК, должны приниматься во внимание при рассмотрении их прав в управлении ЕК и после ее создания (принцип «до» и «после»).[198] При преобразовании национального АО в ЕК объем прав трудящихся не должен изменяться. При создании ЕК другим способом трудящиеся также получают соответствующее представительство в органах управления ЕК, а при определении числа принадлежащих им мест принимается во внимание та из компаний-учредителей, в органе управления которой они имели наибольшее число мест.
Подобное количество мест они получают и в ЕК. В результате компании из государств, право которых не предусматривает участия трудящихся в органах управления компанией, смогут создавать ЕК без их участия и наоборот: национальные АО, в органах которых участвуют представители трудящихся, вынуждены будут сохранить это правило и при создании ЕК. Надо сказать, что подобная ситуация вызвала со стороны немецких промышленных и банковских кругов серьезные опасения, состоявшие в том, что немецкие компании как партнеры для создания ЕК могли стать крайне непривлекательными для компаний из других государств-членов ЕС,[199] и создание ЕК в большинстве случаев рисковало бы проходить без их участия. В целом, опасения Германии потерять некоторые из своих социальных достижений были сняты благодаря достигнутым компромиссам, что можно считать победой европейских законодателей.Представляется, что при кажущейся четкости содержащихся в Директиве положений, она все же не создает единообразную европейскую модель участия
трудящихся в управлении ЕК. Такие вопросы, как трудовые соглашения или пенсии, по-прежнему регулируются национальным законодательством государств-членов ЕС об акционерных обществах.
Директива ничего не говорит об участии трудящихся в органах управления ЕК и их правах при переносе ее места нахождения. Однако если подобный перенос вызывает смену субсидиарно применимого национального права, в том числе и трудового, то он должен как-то отражаться на правах трудящихся. Это косвенно подтверждается Регламентом об Уставе ЕК, который устанавливает, что в Плане переноса места нахождения ЕК должны указываться его последствия для участия трудящихся.223 С другой стороны, вызывает сомнение тот факт, что перенос может автоматически приводить к уменьшению или увеличению объема предоставленных трудящимся прав. Объясняется это тем, что конкретная модель участия трудящихся в органах управления ЕК определяется не национальными законодательством государств- членов ЕС, а социальными партнерами, и даже модельные правила, закрепленные в национальном законодательстве, могут применяться только при их согласии.
Речь в таком случае идет не о законодательных, а о договорных нормах, которые не могут автоматически меняться при смене применимого права.224С учетом сказанного, представляется наиболее вероятным, что при переносе места нахождения ЕК будут в принципе сохранять ранее действующую модель участия трудящихся в управлении компанией, которая, однако, может быть актуализирована социальными партнерами путем проведения новых переговоров.
б. Перенос уставного места нахождения ЕК
Возможность переноса уставного места нахождения ЕК из одного государства-члена ЕС в другое является еще одним преимуществом ЕК перед
национальными организационно-правовыми формами юридических лиц. В этом, как отмечают многие европейские ученые, состоит основной доктринальный и практический интерес к ЕК.[200]
Проект Устава ЕК, предложенный профессором П.Сандерсом, предусматривал, что ЕК может свободно перемещаться в рамках Сообщества.[201] Однако только после получения заключения Европейского парламента Комиссия в своем предложении 1991 года решила детально урегулировать этот вопрос.
Регламент об Уставе ЕК предусматривает возможность трансграничного перемещения места нахождения следующим образом. Если ЕК намерена вести свою деятельность в другом государстве-члене ЕС, Регламент позволяет ей сохранить свою правосубъектность, несмотря на то, что национальное законодательство может предусматривать, что изменение национальности юридического лица ведет к утрате его правосубъектности, или что до осуществления перемещения необходимо получить единогласное решение акционеров.[202]
В то же время, предоставляя ЕК право расположить свое уставное место нахождения в том же государстве-члене ЕС, где и ее административный центр, и предусматривая, что перемещение уставного места нахождения влечет за собой также и перемещение административного центра, Регламент решает вопросы коллизионного права, существующие в настоящее время при перемещении компанией лишь своего уставного места нахождения из государства, следующего доктрине инкорпорации, в государство, следующее доктрине административного центра, и наоборот.
Регламент достаточно четко указал на то, что уставное место нахождения
и административный центр компании должны находиться в одном и том же
государстве-члене ЕС (ст.7 Регламента). Данное обстоятельство значительно ограничивает мобильность ЕК, ибо перенос ее фактического места нахождения в отрыве от уставного становится невозможным. Перенос же уставного места нахождения является достаточно трудоемким и затратным в силу необходимости выполнения различных административных формальностей и соблюдения требований, направленных на защиту интересов акционеров и третьих лиц. Кроме того, изменяется и субсидиарно применимое право по отношению к ЕК, что вызывает необходимость вносить соответствующие изменения в ее устав.
В случае если, ЕК не выполняет требований ст.7 Регламента, государство- член ЕС, в котором она имеет свое уставное место нахождения, обязывает ЕК перенести административный центр в государство, в котором расположено ее уставное место нахождения. И наоборот, ЕК предписывается перенести свое уставное место нахождения в то государство, в котором находится ее административный центр. В случае невыполнения подобных обязательств государство, в котором ЕК имеет свое место нахождения, обязано обеспечить ликвидацию ЕК (ст.64 Регламента). Запрещая перенос фактического места нахождения ЕК, Регламент делает шаг назад по сравнению с решениями «Центрос» и «Уберзэринг» и демонстрирует, что Совет ЕС, состоящий из государств-членов ЕС, в меньшей степени, нежели Суд ЕС, готов поступиться национальным правом ради достижения общих европейских интересов.
Тем не менее, Регламент в принципе содержит возможность перехода к наделению ЕС правом на фактическое перемещение. Как было упомянуто выше, не позднее чем через пять лет после вступления Регламента в силу, Европейская Комиссия должна представить Совету ЕС и Европарламенту отчет, в котором должен быть рассмотрен вопрос о наделении ЕК правом иметь свое уставное место нахождения и административный центр в разных государствах-членах ЕС (ст. 69 Регламента).
Это означает, что теория«административного центра» может быть, по крайней мере, теоретически, через пять лет пересмотрена в пользу «теории инкорпорации».
Достаточно жесткое регулирование переноса места нахождения ЕК объясняется необходимостью защиты интересов кредиторов, акционеров и трудящихся ЕК. Кроме того, подобные меры направлены на предотвращение возникновения в рамках ЕС так называемого «эффекта Дэлавера».[203] Как известно, значительная часть американских корпораций базируется в указанном штате, который известен либеральностью акционерного законодательства и простотой переноса места нахождения корпорации.[204]
Регламент устанавливает довольно детальное правовое регулирование переноса и гарантирует законные права и интересы кредиторов, государственных органов и миноритарных акционеров ЕК. В нем прописан механизм его проведения, содержатся требования к опубликованию сведений о переносе, предусмотрен государственный контроль и установлена необходимость уведомления регистрирующего органа в прежнем месте нахождения ЕК.
При переносе уставного места нахождения ЕК в рамках ЕС не происходит ни прекращения деятельности ЕК, ни создания нового юридического лица. Поскольку перенос вызывает смену субсидиарно применимого национального права, ЕК в этом случае переходит из-под юрисдикции одного государства-члена ЕС под юрисдикцию другого, чье национальное законодательство в отношении ЕК может существенно отличаться. Данное обстоятельство может неизбежно привести к необходимости внесения изменений в устав такой ЕК и сказаться на внутрикорпоративных отношениях акционеров и ЕК.
Процедура перемещения ЕК своего места нахождения139 выглядит следующим образом (см. таблицу 2 ниже). Сначала исполнительный или
административный орган ЕК составляет предложение о перемещении места нахождения. В предложении должны быть указаны действующие наименование, место нахождения и регистрационный номер ЕК. Помимо этого оно должно содержать:
• предлагаемое место нахождения ЕК;
• предлагаемые учредительные документы ЕК, включая, если требуется, новое наименование;
• любые последствия, которые может повлечь перемещение места нахождения для трудящихся;
• предлагаемые сроки перемещения места нахождения;
• любые направленные на защиту интересов акционеров и/или кредиторов права.
Предложение о перемещении места нахождения ЕК должно быть опубликовано в соответствии с процедурой, установленной правом того государства-члена ЕС, где ЕК зарегистрирована. Решение о перемещении может быть принято не ранее, чем через два месяца с даты опубликования предложения. Установление двухмесячного срока направлено на защиту прав третьих лиц, которые до осуществления перемещения могут принять меры и потребовать предоставить обеспечение. Более того, законы государства-члена ЕС могут предусматривать, что в отношении ЕК, зарегистрированной на их территории, трансграничное перемещение места нахождения[205] не будет действительным, если в течение двух месяцев после опубликования предложения о перемещении у любого из уполномоченных органов этого государства-члена ЕС или национального контролирующего органа возникнут возражения, основывающиеся на соблюдении публичных интересов.
Исполнительный или административный орган ЕК готовят отчет о юридических и экономических аспектах перемещения места нахождения и его последствиях для акционеров, кредиторов и трудящихся. Как минимум за
месяц до проведения общего собрания акционеров по вопросу перемещения места нахождения, акционеры и кредиторы ЕК вправе изучить по месту регистрации ЕК предложение о перемещении места нахождения, отчет и получить бесплатно копии этих документов. Государства-члены ЕС в отношении ЕК, зарегистрированных на их территории, могут принять положения о защите прав миноритарных акционеров, не согласных с перемещением.
Общее собрание акционеров ЕК принимает решение о перемещении ЕК своего места нахождения по прошествии двух месяцев с даты опубликования предложения. Процедура аналогична внесению изменений в учредительные документы компании. Решение принимается большинством в 2/3 голосов, если большее количество голосов не установлено для акционерных обществ правом государства регистрации ЕК. Однако государство-член ЕС может предусмотреть, что если на собрании представлено более 50% уставного капитала, то может быть достаточно и простого большинства голосов.
Таким образом, одно из преимуществ ЕК состоит в том, что не требуется единогласие при принятии решения о перемещении места нахождения. Принятые общим собранием акционеров ЕК решения подлежат опубликованию в соответствии с правом государства регистрации ЕК.
Затем суд, нотариус или иной уполномоченный орган того государства- члена ЕС, где зарегистрирована ЕК, выдает свидетельство, удостоверяющее, что все необходимые для перемещения места нахождения действия и формальности были выполнены. До выдачи соответствующего свидетельства ЕК должна подтвердить, что по всем обязательствам, возникшим до опубликования предложения о перемещении места нахождения, интересы кредиторов ЕК и обладателей иных прав в отношении ЕК (включая государственные органы) были надлежащим образом защищены в соответствии с правом государства регистрации ЕК. Это обязательство может быть распространено также и на обязательства, возникающие или могущие
возникнуть в указанный двухмесячный срок. При этом настоящее положение не должно наносить ущерб национальному законодательству государств-членов ЕС в отношении выполнения или обеспечения причитающихся поступлений в национальный бюджет.
ЕК регистрируется в национальном реестре того государства-члена ЕС, где будет находиться ее новое место нахождения. Однако будет считаться, что ЕК вновь зарегистрировалась после того, как будет предоставлено свидетельство, подтверждающее выполнение всех необходимых действий и формальностей, и доказательство выполнения всех действий и формальностей в государстве, где будет находиться новое место нахождение ЕК. Перемещение ЕК своего уставного места нахождения и изменение учредительных документов считается действительным с даты внесения записи в реестр о новом месте нахождения ЕК. Регистрирующий орган нового места нахождения ЕК должен уведомить соответствующий орган прежнего места нахождения ЕК о регистрации ЕК, и только после получения такого уведомления, запись в прежнем реестре может быть удалена.
Регистрация нового места нахождения ЕК и удаление записи из предыдущего реестра подлежат опубликованию государствами-членами ЕС в соответствии с их национальным законодательством. Последствия регистрации ЕК по новому месту нахождения будут иметь силу для третьих лиц с момента опубликования сведений о новой регистрации ЕК. Однако возникает вопрос, вправе ли третьи лица ссылаться в отношениях с ЕК на ее прежнее место нахождения, если сведения о новой регистрации были опубликованы согласно национальному законодательству государства новой регистрации ЕК, а сведения об удалении прежней записи в государстве прежней регистрации ЕК к этому моменту опубликованы не были. Представляется, что третьи лица могут продолжать ссылаться на прежнее место нахождения ЕК до тех пор, пока ЕК не представит доказательств о том, что такие лица знали о регистрации нового места нахождения ЕК. По искам, возникшим до перемещения ЕК своего места
нахождения в другое государство-член ЕС, местом нахождения ЕК считается государство-член ЕС, в котором ЕК существовала до перемещения, даже в том случае если иск подан после перемещения ЕК своего места нахождения.2’2
Сообщение о перемещении ЕК своего места нахождения подлежит также опубликованию в информационных целях в Официальном вестнике Европейских сообществ в течение одного месяца с даты внесения новой записи о регистрации ЕК и удаления прежней.
Таблица 2. Основные этапы перемещения ЕК своего уставного места нахождения
• Составление исполнительным или административным органом ЕК предложения о перемещении места
нахождения.
• Опубликование предложения о перемещении места нахождения в соответствии с правилами того
государства-члена ЕС, где ЕК была зарегистрирована. Решение о перемещении должно быть принято не ранее, чем после истечения двух месяцев с даты опубликования.
• Отчет о юридических и экономических вопросах перемещения места нахождения и его последствиях
для акционеров, кредиторов и трудящихся, подготовленный исполнительным или административным органом. Как минимум за месяц до проведения общего собрания акционеров по вопросу перемещения места нахождения, акционеры и кредиторы ЕК вправе изучить по месту регистрации ЕК предложение о перемещении места нахождения, отчет и получить бесплатно копии этих документов.
• Решение общего собрания акционеров, принятое большинством не менее 2/3 поданных голосов.
• Опубликование решения общего собрания акционеров в соответствии с правилами того государства-
члена ЕС, где ЕК была зарегистрирована.
• Подтверждение того, что интересы кредиторов ЕК и обладателей иных прав обеспечены надлежащим
образом по отношению к любым обязательствам, возникшим до опубликования предложения о перемещении места нахождения.
• Свидетельство, выданное соответствующим судом, нотариусом или иным уполномоченным органом
того государства-члена ЕС, где ЕК зарегистрирована, и подтверждающее совершение всех необходимых для перемещения действий и формальностей.
• Регистрация ЕК после предоставления свидетельства и подтверждения того, что все требуемые
страной нового места нахождения компании действия и формальности были выполнены.
• Опубликование записи о новой регистрации и удаление записи о прежней регистрации согласно
правилам соответствующего государства-члена ЕС.
• Сообщение, опубликованное в информационных целях в Официальном вестнике Европейских
сообществ в течение одного месяца с даты внесения новой записи о регистрации и удаления прежней.
m Статья 69(c) Регламента предусматривает, что не позднее 5 лет с даты вступления в силу Регламента, Комиссия направит Совету и Европарламенту отчет о применении Регламента, анализирующий возможность пересмотра юрисдикционной оговорки в свете любых положений, которые стоило включить в Брюссельскую конвенцию 1968 г., или в любой текст, принятый государствами-членами ЕС, или Советом ЕС с целью заменить эту Конвенцию.
1.