§ 1. Понятие общепризнанных принципов и норм международного права и его значение для гражданского права

Нормативное закрепление категории «общепризнанные нормы международного права» в российском и зарубежном законодательстве. В соответствии с Конституцией РФ (ч. 4 ст. 15), принятой на всенародном референдуме в 1993г., общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются частью российской правовой системы.

Согласно ст. 7 ГК РФ, которая озаглавлена «Гражданское законодательство и нормы международного права», общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются в соответствии с Конституцией РФ составной частью её правовой системы; международные договоры РФ применяются к гражданским правоотношениям непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта; и если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора.

Следует отметить, что в отраслях российского права, в том числе в праве гражданском, состояние исследованности роли общепризнанных норм международного права при регулировании соответствующих отношений оставляет желать лучшего. Более того, существует и известная юридико-техническая проблема включения категории «общепризнанные нормы международного права» в текст отраслевых кодифицированных актов.

Юридико-технические приемы упоминания общепризнанных норм международного права во внутреннем российском законодательстве можно условно разделить на группы.

1. В ряде отечественных кодексов провозглашается, что отраслевое законодательство основывается на общепризнанных принципах и нормах международного права. Так, в ст. 1 Уголовного кодекса РФ установлено, что «настоящий кодекс основывается на Конституции Российской Федерации и общепризнанных принципах и нормах международного права»^[1].

2. В других кодексах вообще не упоминаются общепризнанные нормы международного права, а идет речь исключительно о международных договорах. Гражданский процессуальный^[4] и арбитражный процессуальный^[5] кодексы содержат только коллизионные нормы о международных договорах РФ (п. 3 ст. 3 АПК РФ, п. 2 ст. 1 ГПК РФ). Так, в Семейном кодексе РФ расположена ст. 6, которая также имеет название, аналогичное названию ст. 7 ГК РФ - «Семейное законодательство и нормы международного права», но при этом в ней закреплен только приоритет применения международных договоров: «Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены семейным законодательством, применяются правила международного договора»^[6]. Аналогичный прием юридической техники использован законодателем и в ст. 9 Жилищного кодекса РФ «Жилищное законодательство и нормы международного права»: «Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены жилищным законодательством, применяются правила международного договора»^[7]. Статья 3 Воздушного кодекса РФ называется «Международные договоры Российской Федерации» и содержит соответствующую коллизионную норму, разрешающую противоречие между кодексом и международным договором РФ, т.

3. Имеются кодексы с максимально приближенным содержанием правил о действии международных правовых норм к содержанию конституционной нормы и правилам ГК РФ об общепризнанных нормах между- народного права (ст. 10 Трудового кодекса РФ¹⁴, статья 4 Бюджетного кодекса РФ¹⁵).

4. В особую группу следует выделить Уголовно-процессуальный кодекс РФ, устанавливающий, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью законодательства Российской Федерации, регулирующего уголовное судопроизводство (п.

Подобное многообразие в использовании юридико-технических приемов отраслевого оформления общепризнанных норм международного права не содействует их эффективному применению и ставит важный вопрос о том, насколько необходимо дублирование (а тем более - иска- ^{[14] [15] [16] жение) конституционных норм в отраслевом законодательстве с учетом того обстоятельства, что Конституция РФ и так является актом прямого, непосредственного действия.}

В целом следует отметить, что упоминание об общепризнанных принципах и нормах международного права и международных договоров имеется в конституциях большинства стран СНГ и других зарубежных государств. В большинстве гражданских кодексов стран СНГ имеются нормы, регулирующие применение к гражданским отношениям норм международного права.

В Модельном Гражданском кодексе СНГ закреплена ст. 7 «Гражданское законодательство и международные договоры», провозглашающая, что в случае противоречия между нормами международного договора и нормами гражданского законодательства, подлежат применению нормы международного договора¹\'.

Вслед за этим рекомендательным законодательным актом стран СНГ соответствующие статьи были помещены в гражданских кодексах Армении (ст. 6 «Г ражданское законодательство, иные правовые акты и международные договоры»), Украины («ст. 10 «Международные договоры»), Киргизии (ст. 6 «Гражданское законодательство и международные договоры»), Туркменистана (ст. 7 «Гражданское законодательство и международные договоры»), Узбекистана (ст. 7 «Гражданское законодательство и международные договоры и соглашения»). Указанные кодексы не разрешают вопросы действия общепризнанных норм международного права, а упоминают лишь о международных договорах.

Помимо ГК РФ, лишь в Гражданском кодексе Республики Беларусь имеется статья с названием «Гражданское законодательство и нормы ме- ^[17] ждународного права». Особенностью этих двух кодифицированных актов является то, что и в российском и белорусском гражданских кодексах идет речь о действии и применении не только международных договоров, но и общепризнанных принципах и нормах международного права.

Коллизионная норма, разрешающая противоречие между международным договором и нормой гражданского права, закреплена в гражданских кодексах всех стран СНГ.

В ряде кодексов зарубежных стран имеется правило о непосредственном применении международных договоров к гражданским отношениям, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта (ГК России, Армении, Беларуси, Казахстана).

Основные доктринальные подходы к определению «общепризнанности» норм международного права. Несмотря на почти двадцатилетний срок нахождения рассматриваемой категории в отечественном кодифицированном акте гражданского права, цивилисты стараются избегать исследования данной правовой категории, прежде всего потому, что она является элементом международно-правовой материи и подвергается исследованию в рамках соответствующей научной доктрины. Хотя нахождение данной правовой категории в ГК РФ должно возбуждать и циви- листический интерес к ней в части её применения к регулированию гражданских отношений.

Несмотря на то, что общепризнанные нормы и принципы международного права являются частью правовых систем многих государств, до сих пор определение понятия «общепризнанные» вызывает споры, как в отечественной, так и в зарубежной литературе. В теории международного права не сформировался единообразный подход к решению вопроса о том, какие нормы международного права следует считать «общепризнанными».

Анализ международно-правовых научных источников позволяет выделить следующие признаки «общепризнанности».

1. Признание всеми или большинством государств. Вопрос о том, требуется ли признание норм всеми или большинством государств, остается открытым. Едва ли можно требовать признания норм всеми государствами, хотя бы по той причине, что спорен сам вопрос об общем количестве государств в мире, по-прежнему имеются государства, признаваемые одними государствами и не признаваемые другими, т.е. не всем мировым сообществом. В связи с этим в международно-правовой литературе преобладает мнение о том, что для критерия общепризнанности достаточно признания норм большинством государств. Но в целом, важным свидетельством всеобщего признания является закрепление нормы в универсальных международных договорах, которые ратифицированы многими государствами, а всеми другими признаются в обычно-правовом поряд- ке^[18].

Авторитетный специалист в области международного права Б.Л. Зимненко отмечает, что общепризнанной является норма, которая принимается или признается всеми или почти всеми государствами, при этом достаточно «представительного большинства»^[19]. Его мнение разделяют Н.А. Цивадзе («что касается общепризнанных принципов и норм международного права, то их судебное применение требует подтверждения факта их признания представительным большинством государств»^[20]) и Г.З. Ярмухаметова («общепризнанные принципы и нормы международного права - это универсальные общеобязательные правила поведения, которые имеют наиболее общую форму выражения и признаются большинством государств, отклонение от этих правил поведения категорически недопустимо»^[21]).

Ряд исследователей вводят категорию «квалифицированного» большинства, в которое должны входить государства из каждой правовой системы мира (В. Н. Мяснянкин: среди «представительного большинства» государств, признавших норму международного права, должны быть государства различных правовых систем^[22]). По мнению А.М. Барнашова, на современном этапе развития международного права сложилось внушающее количество принципов и норм, которые признаются всеми или почти всеми государствами, представляющими основные правовые системы мира, и в силу данного обстоятельства они считаются общими, универсальными принципами и нормами международного права^[23].

Такой подход к «общепризнанности» норм международного права закреплен и в российской правоприменительной практике. Верховный суд РФ указал, что общепризнанные принципы международного права представляют собой фундаментальные императивные нормы международного права, которые признаются и принимаются международным сообществом государств в целом, отклонение от данных норм недопусти-

24

мо

2. Общеобязательность для всех государств. Признание нормы подавляющим большинством государств влечет её общеобязательность для всех субъектов международного права: общепризнанные принципы и нормы международного права - это такие правила поведения, которые устанавливаются и признаются международным сообществом государств, т.е. обязательные для всех его членов^{[24] [25]}.

3. Основополагающее значение для всего международного права. Признание общепризнанных норм международного права большинством государств и их обязательность для них определяют их главенствующее, основополагающее, руководящее значение для иных норм международного права. В связи с этим А.Н. Бабай и В.С. Тимошенко справедливо заметили, что данные нормы являются «фундаментом всей системы современного международного права»^[26].

4. Формальное закрепление в универсальном источнике международного права. В литературе, посвященной общепризнанным принципам и нормам международного права, традиционно указывается, что поскольку они являются универсальными, всеобщими для всех государств правилами поведения, то, как следствие, должны содержаться в универсальных актах^[27]. К таким актам относятся, в частности, следующие документы: Устав ООН, Всеобщая декларация прав человека, Декларация об основных принципах международного права, Международный пакт о гражданских и политических правах, Конвенция против пыток и других жестоких бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания, Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод, Конвенция СНГ о правах и основных свободах человека и др.

Общепризнанные нормы международного права закреплены в универсальных многосторонних международных договорах и иных международно-правовых документах, а также в широко используемых и известных международных обычаях. А.Н. Талалаев пишет, что весомым доказательством того, что какая-либо международно-правовая норма относится к общепризнанной, является ее закрепление в тексте действующего универсального многостороннего договора, в котором участвует подавляющее большинство государств. «В этом случае, - считает он,- налицо презумпция всеобщего признания государствами нормы международного права в качестве обязательной»^[28]. К.Н. Рациборинская также отмечает, что в качестве общепризнанных принципов и норм международного права выступают договорные и обычные нормы общего международного права, которые включают в себя как императивные нормы, так и иные признаваемые международным сообществом правила поведения и выражены в форме общих и специальных международных конвенций и международного обычая как доказательства всеобщей практики^[29].

Таким образом, для целей теории и практики гражданского права под общепризнанными нормами международного права можно понимать закрепленные в универсальных источниках международного права правила, признанные подавляющим большинством государств и имеющие общеобязательное и основополагающее значение для всей системы международного права.

Сложность с применением категории «общепризнанные нормы международного права» в сфере действия права гражданского связана также и с тем, что в международном праве наряду с понятием «общепризнанные принципы и нормы», существуют понятия «основные принципы и нормы международного права» и «общие принципы права», при этом имеется несколько подходов к определению и соотношению этих правовых явлений.

«Общие» «основные» и «общепризнанные» принципы и нормы международного права: соотношение понятий. В статье 38 Статута Международного суда ООН, содержащей перечень источников международного права, в частности, закреплены «общие принципы права, признанные цивилизованными нациями».

Вопрос об объеме и содержании рассматриваемого понятия в правовой науке продолжает оставаться дискуссионным.

Одни исследователи считают, что общие принципы права представляют собой общие правила разрешения коллизий правовых норм: «норма права имеет приоритет, если обладает более высокой юридической силой»; «специальная норма права обладает приоритетом перед общей нормой»; «норма, принятая позднее, обладает приоритетом перед нормой, принятой ранее»; «закон обратной силы не имеет»: под общими принципами права следует понимать следующие правила: норма имеет приоритет, если обладает более высокой юридической силой; специальная норма приоритетна перед общей нормой; норма, принятая позднее, - перед нормой, принятой ранее (п.1.7. Рекомендаций)^[30]. Интересно отметить, что во внутренней судебной практике Российской Федерации имеется аналогичное понимание общих принципов права: «при определении иерархии законов применен общепризнанный принцип преимущества специальных норм (в данном случае - Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» перед общими нормами закона (в данном случае - Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации)» .

Существует и другой подход к правовой природе общих принципов права. Представитель ещё советской науки международного права известный ученый П.И. Лукин писал: общие принципы права - это такие принципы, которые зафиксированы в законодательных актах всех государств, являющихся членами ООН, либо в законодательных актах большинства самых значительных государств в каждой из основных правовых систем мира ^{[31] [32]} . Современный известный юрист-международник О.И. Тиунов также считает, что общеправовые принципы являются «каркасом правовой системы тех или иных государств»^[33]. Его мнение разделяет Б.Л. Зимненко, отмечая, что общие принципы права - это принципы, общие для национальных правовых систем государств^[34]. Такой же подход к общим принципам права существует в европейском праве. В параграфе 2 ст. 215 Устава Европейского суда по правам человека указано, что суд решает вопросы ответственности сторон, в том числе на «общих принципах, действующих в правовых системах государств-членов».

Из содержания Статута Международного Уголовного суда также можно сделать вывод, что общие принципы права коренятся в национальных правовых системах. Статья 21 Статута устанавливает, что суд применяет настоящий Статут. В соответствующих случаях это применяемые международные договоры, принципы и нормы международного права, включая общепризнанные принципы международного права вооруженных конфликтов. Если это невозможно, суд применяет общие принципы права, которые имеют своим источником национальное законодательство мировых правовых систем, при условии, что указанные принципы являются совместимыми с настоящим Статутом, с международным

35

правом и международно-признанными нормами и принципами .

Другие ученые отождествляют понятия «общие принципы права» и «основные принципы международного права», понимая под ними императивные нормы международного права. Так, В.М. Корецкий считает, что общие принципы права охватывают именно основные принципы международного права: «общие принципы права», невзирая на тот факт, что их рассматривают как применяемые в международном праве, обнаруживают не в международных договорах или в международных обычаях и практике, а в иных сферах отношений, во внутреннем национальном праве государств. «То называют слишком широкие, лишенные конкретной определенности принципы - как, например, принципы добросовестности, правосудия, справедливости, запрещения злоупотребления правом и др., то (и их большинство) возводят в общие принципы бытующие в судебной практике каждого государства конкретные процессуальные правила, «что никто не может быть судьею в собственном деле», «что должна быть выслушана и другая сторона» (andiatur et altera pars), что суд должен знать подлежащие применению нормы (iura novit curia), вплоть до порядка оплаты судебных издержек, попадаются банальные истины подобно такой, как «всякая норма должна иметь разумное содержание». Пестрят в литературе и отчасти в практике привычные формулы, сохранившиеся с рим- ^[35] ских времен, поговорки, и даже мелкие детальные правила, выдаваемые за «общие принципы права»^[36].

Т.Н. Нешатаева видит в качестве общих принципов права основные принципы, закрепленные в Уставе ООН^[37].

В современных исследованиях также имеется тенденция отождествления общих и общепризнанных принципов права, при этом последние рассматриваются в качестве разновидности общих принципов права и представляют собой исходные императивные начала, которые определяют общую направленность правового регулирования общественных отношений в Российской Федерации^[38].

На наш взгляд, общие принципы, присущие праву большинства государств, позволяющие регламентировать отношения с иностранным лицом или государством и получившие закрепление в международном договоре или обычае, приобретают статус как общих (для большинства государств) так и основных принципов международного права. В этом смысле общие и основные принципы международного права тождественны.

Поскольку основные принципы международного права закрепляются в универсальных международно-правовых источниках, признаны подавляющим большинством государств, имеют общеобязательное и основополагающие значения для всей системы международного права, то они отвечают и признакам общепризнанных принципов международного права.

В связи с этим в международно-правовой литературе категории «общепризнанные принципы международного права» и «основные принципы

31

международного права» нередко используются как тождественные^[39]. Считается, что это нормы jus cogens - императивные нормы общего международного права, которые применяются и признаются международным сообществом в целом как нормы, отклонение от которых недопустимо^[40]. Г.И. Тункин отмечает, что основные принципы современного международного права - это общепризнанные нормы, которые играют наиболее значимую роль в обеспечении нормального функционирования межгосударственной системы и, следовательно, в решении международных проблем^[41].

Основные (общие) принципы международного права являются общепризнанными принципами международного права и в силу ст. 15 Конституции РФ составляют часть российской правовой системы.

Однако, понятие общепризнанных принципов международного права шире, чем понятие основных принципов международного права. Если основные принципы международного права являются фундаментом взаимодействия государств в наиболее важных сферах общественных отношений (мир, безопасность, космос и т.п.), то общепризнанные принципы международного права как правовые регуляторы охватывают более широкий круг общественных отношений. Основные принципы международного права регулируют межгосударственные межвластные отношения, имеют системообразующее значение для международного публичного права. Другие общепризнанные принципы и нормы международного права можно рассматривать как отраслевые (или институциональные) принципы и нормы международного права^[42].

Для регулирования внутригосударственных гражданских отношений важен вопрос о том, могут ли национальные суды применять общие принципы права, не являющиеся принципами международного права? Если общий принцип, присущий праву большинства государств, присущ и российскому гражданскому праву, то он применяется как внутригосударственный принцип с прямой отсылкой к соответствующему внутреннему источнику права (чаще всего через ст. 6 ГК РФ, допускающую аналогию права), без использования ст. 15 Конституции РФ, поскольку конституционная норма решает вопрос только о применении общих (в значении общепризнанных) принципов международного права, а не права вообще. При этом если правовой принцип существует во многих национальных правовых системах или даже в большинстве из них и таким образом является общим принципом права, однако не является общепризнанным принципом международного права (ст. 15 Конституции РФ) и отсутствует во внутригосударственном гражданском праве (ст. 6 ГК РФ), российские суды применять его не могут.

Следует обратить внимание на то, что в правовую систему (или право) ряда стран входят только «общепризнанные нормы международного права» (например, Австрия, Греция, Испания, Италия, Македония). Однако в конституционных нормах российского права наряду с общепризнанными принципами международного права упоминаются и общепризнанные нормы международного права, что ставит закономерный вопрос об их соотношении.

Общепризнанные «принципы» и «нормы» международного права: соотношение понятий. Необходимо заметить, что в науке международного права, в отечественной науке теории права и в отраслевых правовых науках отсутствует однозначное решение вопроса об отграничении понятия «принципы» от категории «норма» права.

При этом в Конституции РФ в ряде статей имеется ссылка лишь на общепризнанные нормы международного права. Например, п. 1 ст. 63

Конституции РФ предусмотрено, что Российская Федерация предоставляет политическое убежище иностранным гражданам и лицам без гражданства в соответствии с общепризнанными нормами международного права. Согласно п. 2 ст. 67 Российская Федерация обладает суверенными правами и осуществляет юрисдикцию на континентальном шельфе и в исключительной экономической зоне Российской Федерации в порядке, определяемом федеральным законом и нормами международного права (выделено мною - Ю.Н.). Интересно отметить, что в конституциях ряда государств упоминаются только общепризнанные принципы международного права. Так, в ст. 8 Конституции Республики Беларусь признается приоритет общепризнанных принципов международного права и обеспечивается соответствие им законодательства.

В правовой литературе было высказано мнение, что принципы и нормы международного права различаются по источнику их закрепления. Так, Е.Ю. Копылова считает, что общепризнанные принципы международного права содержатся в Уставе ООН, а общепризнанные нормы международного права могут иметь как договорную, так и обычно-правовую форму⁴³. И.К. Дмитриева обратила внимание на то, что принцип может не получить точной формулировки в конкретной норме, а проявляться в «совокупности норм, изучение которых в комплексе позволяет судить об их соответствии определенному принципу»⁴⁴.

Однако классическая доктрина международного права исходит из того, что принципами международного права являются нормы, отличающиеся от других норм международного права только тем, что они имеют, как правило, более общий характер и затрагивают главные вопросы меж- ^{[43] [44]}

дународных отношений, а четкого разграничения между принципами и нормами не существует^[45].

Т.Н. Нешатаева справедливо отмечает, что общепризнанные принципы - это те же нормы, только они обладают высшей юридической силой, отклонение от них в практике отдельных государств недопустимо, это императивные международные нормы характера jus coqens^[46]. Она же утверждает, что в отличие от общепризнанных принципов международного права, его общепризнанные нормы - это международно-правовые нормы обычного происхождения^[47].

Безусловно, принципы права, в том числе международного, по сравнению с другими нормами обладают определенными особенностями, но в целом, по справедливому замечанию В. А. Толстика, «норма-принцип - это одна из разновидностей норм права и не более того»^[48]. Б. Л. Зимненко также считает, что «при формулировании понятий «общепризнанный принцип международного права» и «общепризнанная норма международного права» необходимо учитывать лишь одно обстоятельство: понятие «общепризнанная норма» обладает родовым характером, а «общепризнанный принцип - видовым»^[49]. Под общепризнанными принципами он понимает «основополагающие общепризнанные нормы международного права, отклонение от которых недопустимо»^[50]. О. А. Кузнецова также признает, что «категории общепризнанных принципов и норм международного права соотносятся как вид и род». Принципы представляют собой те же нормы, но с более широким содержанием, определяющим какую-либо основную идею права. При этом нормы-принципы характеризуются специфической структурой и особыми правилами применения^[51].

Необходимо отметить, что такой подход характерен и для отечественной теории права: принципы права с точки зрения юридической природы и сущности - это нормы права, однако имеющие наиболее общее и принципиальное содержание^[52].

Международный суд ООН также постановил, что слова «принципы и нормы» выражают одну и ту же идею, что термин «принципы» означает правовые нормы и что «употребление термина «принципы» оправданно, поскольку речь идет о более общих и фундаментальных нормах»^[53].

Верховный суд РФ в п. 1 Постановления «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации» от 10 октября 2003 г. № 5 постановил, что общепризнанные принципы международного права необходимо рассматривать как фундаментальные императивные международно-правовые нормы, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых не допускается. Верховным судом названы лишь два принципа: принцип всеобщего уважения прав человека и основных свобод и принцип добросовестного исполнения обязательств.

При этом под общепризнанной нормой международного права в этом же постановлении понимается норма поведения, принимаемая и признаваемая международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательной. Как мы видим, российский правоприменитель расшифровывает термин «принципы» через термин «нормы», при этом противопоставляет их друг другу, что, безусловно, создает некоторые препятствия в познании этих правовых категорий.

Важно заметить, что однозначное разрешение проблемы соотношения принципов и норм в рамках одного типа правопонимания невозможно. Сторонниками отличного от норм содержания принципов права являются представители естественно-правового направления.

Однако с позиций юридического позитивизма (нормативизма) принцип права всегда останется хоть и особой, но лишь нормой права.

С учетом того, что по этому вопросу мы придерживаемся второго подхода, полагаем, что общепризнанные принципы международного права являются разновидностью норм международного права.

В теоретико-правовой и гражданско-правовой науках справедливо обращается внимание на то, что нормы-принципы имеют определенные структурные особенности, присущие и нормам-принципам международного права.

Так, нормы-принципы не обладают классической трехчленной структурой (гипотеза, диспозиция, санкция), состоят из специфических элементов - юридических императивов, которые раскрывают их содержание. Выявление юридических императивов, элементов юридических конструкций общепризнанных норм-принципов международного права, способных регламентировать гражданские отношения, - задача цивилисти- ческой доктрины.

Категории общепризнанные «принципы» и «нормы» международного права выступают по отношению друг к другу соответственно как видовое и родовое понятия. Общепризнанные принципы международного права - это нормы международного права с самым общим, абстрактным содержанием.

Резюмируем вышеизложенное. Общепризнанные принципы и нормы международного права закрепляются в универсальных международно-правовых источниках, признаны подавляющим большинством го-

сударств, имеют для них общеобязательное значение, определяют основу всей системы международного права. Общепризнанные принципы международного права являются общепризнанными нормами международного права, имеющими общее содержание и закрепляющими основные (главные) положения международного права.

Основные принципы международного права, отвечающие указанным характеристикам, также являются общепризнанными принципами международного права и могут применяться в этом качестве как правовой регулятор гражданских отношений.

Общий принцип права, присущий большинству правовых систем, являющийся общепризнанным принципом международного права, но отсутствующий в национальном гражданском праве, не может быть правовым регулятором внутригосударственных гражданских отношений.