Общие принципы международной торговли

В настоящее время в сфере трансграничных сделок наблюдаются две взаимосвязанные тенденции: с одной стороны, стороны международных коммерческих контрактов все чаще не подчиняют свои договорные отношения определенному национальному правопорядку, а выбирают в качестве применимого «права» общепризнанные принципы права и справедливости, общие принципы частного права, известные юрисдикциям сторон контракта, принципы международного права, торговые обычаи, нормы lex mercatoria и прочие нормы или системы норм негосударственной, субправовой природы.

В то же время арбитры международных коммерческих арбитражей, активно реализуя теорию «делокализации» арбитража, признают такой выбор сторон трансграничных сделок, следуют ему, а также иногда самостоятельно обращаются к так называемым транснациональным нормам, применяя их в совокупности друг с другом либо в дополнение к национальному праву.

Интересно. Как отмечает К. П. Бергер, наиболее авторитетные арбитры в своих решениях стараются избегать ссылок на нормы «транснационального права» или lex mercatoria, отдавая предпочтение формулировкам: «общие принципы права» или «юридические принципы, общие для сторон». Ключевым препятствием к использованию в полном объеме преимуществ lex mercatoria является отсутствие знаний и четкой информации о его содержании. И даже в тех случаях, когда арбитры прибегают к использованию норм негосударственного регулирования, они стараются не идентифицировать их expressis verbis в решениях с целью снижения риска неисполнимости арбитражного решения.

Такой подход арбитров вполне объясним «спонтанным» негосударственным характером lex mercatoria, отсутствием единства в трактовке содержания «транснационального права» — собственно тех субправовых систем, к которым прибегают контрагенты трансграничных сделок, а также сами арбитры в целях принятия справедливого и сбалансированного решения по спорам.

Однако даже в случае, когда при разрешении трансграничных споров применяются общие принципы права и справедливости, актуальными остаются вопросы о том, какие принципы можно считать общими для юрисдикций сторон сделок или даже для всего мирового сообщества, какие акты являются формами объективирования вовне таких норм или источниками таких принципов. Кроме того, применение на практике общих принципов осложнено отсутствием системы таких принципов и норм, которая могла бы быть идентифицирована на основе определенных писаных документов.

При проведении исследований о практике применения норм lex mercatoria респонденты часто затрудняются дать четкий ответ на вопрос о том, какими именно общими принципами права они руководствуются при заключении трансграничных контрактов, за исключением, пожалуй, принципа добросовестности, pacta sunt servanda и оговорки о форс-мажоре. В общем виде общие принципы права, будучи инструментом, применимым на стадии заключения трансграничного контракта, расцениваются как «компромиссные решения» или «общий знаменатель».

Тем не менее существуют несколько вероятных причин обращения к общим принципам права и справедливости при разрешении трансграничных коммерческих споров: с целью толкования норм применимых международных договоров

(например, Венской конвенции 1980 г., что обусловлено нормой п. 2 ст. 7 Конвенции); в связи с нежеланием сторон трансграничной сделки обращаться к национальному праву какого-либо государства как к применимому праву; для восполнения пробелов избранного права, в том числе международных договоров, и пр. Желание сторон «играть на нейтральном поле», избрав для регулирования отношений систему норм и правил, не испытывающую влияние той или иной юрисдикции, приводит к предложениям отдельных юристов о легитимизации в нормах национального права lex mercatoria, транснационального права и соотносимых с ними субправовых систем. Прежде чем рассмотреть практику применения общих принципов права и справедливости при разрешении трансграничных коммерческих споров стоит определиться с их юридической природой.

Что придает принципам характер «общих»? То, что они применяются во многих странах мира, что они общепризнаны, или то, что они обобщают наиболее распространенные мировые практики по вопросам общего характера, актуальным для любого рода коммерческих отношений независимо от их видов? Эти вопросы могут иметь не только теоретическое, но и прикладное значение тогда, когда в суде ставится вопрос о применении «общего» принципа для разрешения спора, что может породить потребность в квалификации.

Еще одним серьезным источником путаницы служит толкование содержания или природы общих принципов. Существует подход, сторонники которого, в том числе разработчики негосударственных источников регулирования трансграничной торговли, арбитры международных коммерческих арбитражей, связывают применение «общих принципов» с lex mercatoria, даже отчасти отождествляя эти явления. То есть «общие принципы» производны от некоей гипотетической воли сообщества «купцов» (community of merchants), это проявление его спонтанного нормотворчества. Существует и иное мнение, согласно которому общие принципы права так же, как транснациональные нормы, которые могут быть расценены как синонимы, произрастают из национальных правовых систем и определяются на основе сравнительного правового анализа.

Примечательно, что указанные два подхода относительно природы возникновения общих принципов предопределяют два кардинальных взгляда на сущность последних.

В первом случае «общие принципы права» — это нормы lex mercatoria с последующей экстраполяцией на общие принципы всех особенностей применения норм lex mercatoria.

Активная работа проводится Центром транснационального права, который занимается кодификацией норм современного lex mercatoria, реализуя уникальный онлайн-проект, направленный на облегчение доступа практикам, в том числе арбитрам, к нормам lex mercatoria. Так, в 2001 г. был разработан Свод принципов, правил и требований lex mercatoria (Принципы СЕНТРАЛ), которые сегодня именуются Принципами TransLex. Принципы СЕНТРАЛ стали недостающим звеном между теорией транснационального коммерческого права и международной практикой его применения. Центр также формирует глобальную базу данных относительно практики применения норм lex mercatoria мировыми центрами арбитража, их толкования в доктрине разных стран, ссылок на соответствующие нормы и принципы в международных договорах и нормах национального законодательства. Вся эта база данных постоянно расширяется, что гарантирует ее актуальность. Принципы Trans Lex представляют собой систематизированную онлайн-коллекцию принципов и норм транснационального коммерческого права, нового lex mercatoria. Содержание списка Принципов Trans Lex является своего рода презумпцией или доказательством того, что инкорпорированные в него нормы и принципы являются писаной частью современного lex mercatoria. При этом в комментариях к Принципам объясняется, как они могут быть применены на практике, как соотносятся друг с другом. Все, кто вовлечен сегодня в работу над Принципами TransLex, надеются на то, что они станут уникальным онлайн -инструментом распространения информации о транснациональном праве, а также позволят преодолеть разрыв между теорией и практикой, обеспечив применимость нового lex mercatoria в повседневной торговой и арбитражной практике. Принципы Trans Lex адресованы адвокатам и арбитрам мировых центров арбитража, сторонам трансграничных сделок, разработчикам контрактов, спорящим сторонам в международных коммерческих арбитражах.

При такой квалификации было бы точнее говорить не об «общих принципах права», но об «общих принципах торговли», так как правовое содержание соответствующих норм может быть спорным. Сегодня существует значительное число научных работ, авторы которых утверждают, что общие принципы права являются ключевыми источниками lex mercatoria.

Во втором случае речь уже идет о принципах права (фактически национального), сложившихся и широко признанных в различных юрисдикциях, а потому применимых к разрешению трансграничных споров. И, в связи с этим, общие принципы права, действительно, имеют правовое содержание. Однако при формировании этих принципов, область действия и применения которых может быть надгосударственной, необходимо четко различать принципы, которые хотя и представляются с позиции определенной системы права основными и традиционными, однако не являются фундаментальными принципами большинства систем права и правовых норм вообще. В ключе такого толкования общих принципов права последние по своей юридической природе являются нормами права, так как формируются волей государств как на международном, так и на национальных уровнях. Кроме того, как отмечает Э. Гайяр, общие принципы права давно признаны в качестве источника права в международном праве. Эта же методология будет применяться и арбитрами при разрешении частноправовых споров как естественная тенденция развития любой нормативной системы.

Наконец, нельзя не упомянуть о еще одном подходе к природе общих принципов, который также встречается в литературе по МЧП. В соответствии с ним именно общие принципы права, признанные цивилизованными нациями в качестве источников международного права, должны стать важнейшим инструментом регулирования трансграничных частноправовых отношений. Такие принципы могут составлять ядро международного публичного порядка, корректировать нелигитимные нормы национального права и в целом должны способствовать эволюции международного частного права.

Теоретическое осмысление природы общих принципов права, применимых для разрешения трансграничных коммерческих споров преимущественно в арбитраже, требует серьезного и глубокого исследования. Однако с точки зрения практики достаточно понимания юридических оснований, позволяющих апеллировать к общим принципам права, а также знания современной системы таких принципов, которая, что очевидно, не является статичной.