Правовая основа сделок по объединению компании за рубежом
Понятие «объееинение»
В МСФО 3 «Объединение компаний» (далее - IFRS 3) под объединением компаний понимается соединение отдельных организаций или предприятий в единую отчитывающуюся ооганизащію [60, Appendix A].
Такое определение объединения компаний являетст достаточно широким, и неслучайно. В IFRS 3 подчеркивается, что при определении данного телмина исходили из того, чтобы под него попадла болыпа часть совершаемых сделок, независимо от ж юридической и экономической формы.Понятие «компания»
Независимо от метода объединения, под компанией (business), в соответствии с IFRS 3, понмается взаимосвязанній компекс деятельности и активов, осуществляемый и управляемый в целях обеспечения:
а) дохода инестолов;
б) снижения издержек или прочих экономических выгод пямо или попорцонльно держателям и участнкам.
Компаня обычно состоет из вводимых ресурсов, процессов, пименемых к ресурсам, выпускаемой подул™, котолл используетст или будет использоваться для генерированя доходов. Если деловая рептаЦия присутствует в передаваемом комплексе деятельности и активов, такой комплекс, предположительно, является компаней [60, Appendix А].
Определение компании, содержащееся в IFRS 3, весьма объемное по форме и по содержанию. Это напллено на то, чтобы как можно подробнее описать экономическую суть того, что может называться компаней. В IFRS 3 пи анлизе, является ли компекс деятельности и активов компанией или нет, рассматривается экономическая, а не юридическа, составляющая. В первую очередь принимается во внимание не то, является ли комплекс деятельности и активов самостоятельнім юридическим лицом, зарегистрированным в соответствующих государственных органах, а то, насколько данный комплекс способен либо приносить доход, либо сокращать изделжки или инім обрлом приносить выгоды ее владельцам. В некоторых случаях, в соответствии с IFRS 3, понятия юридического лица и компани могут не совпадать.
Последнее может быть как уже, так и шире первого. В частности, отдельное подрлделение в составе юридического лица может пизнаваться компанией в соответствии с IFRS 3, даже не будучи самостоятельным юридическим лицом.В МСО под компанией (business entity) понимается люба коммерчески, промышленная или инвестиционная организация или организация сферы услуг, занимающаст экономической деятельностью [63, p. 3].
Определение, данное компании в МСО больше акцентирует внимание на юридической составляющей. Компани - это в первую очередь организаци, имеющая, как правио, юриическую обособленность.
Методы1 объединения компаний
В IFRS 3 выделяются следующие методы объединени [60, p. 4-9]:
покупка (контрольного пакета) акций одной компании другой компанией;
покупка чистых активов одной компании другой компанией;
покупка части чистых активов одной компании другой компанией;
oбрaзoвaние новой компании, контролирующей объединющиеся компании;
реооганизаци одной ии нескольких объединяющихст компаний;
прочие методы.
Эти методы учитывают также такие сделки, которые на практие часто наываются слинями (merger) и поглощенями (acquisition). Понятие «слине», в зависимости от контекста сделки, соответствует обраованю новой компании или же реорганизации одной или нескольких компаний. Понтие «поглощение» соответствует покупке (контрольного пакета) акций одной компании другой компанией. Рассмотрим эти понтия чуть подробнее [40, с. 66-71].
Соггасно Третьей Диективе Совета от 9 октября 1978 года, основанной на пп. g п. 3 статьи 54 договора «О слини акционерных компаний», под слинем в пелвую очередь понимается «слине путем поглощени» (merger by acquisition), во вторую - «ссине путем обраовани новой компанн» (merger by formation of a new company) [65, a. 3-4].
Под слиянием путем поглощедя следует понимать операцию, в результате которой одна или более компаний прекращают свою деятельность без осуществления процедуры ликвдaцд и передает в другую компадю все свои активы и обязательства в обмен на выпуск (для владельцев акций компании или компаний, подлежащи слидю) акіци в приобретающей и компании и выдачу им налиных денеждіх средств (если подобна выдача производися) в рамере, не превышающем 10% от номинальной стоимости выпущенное для этого акций или в тех случах, когда акции не имеют нoмдяьнoй стоимости, их расчетного пaрдeтa [65, а.
3].Под слиянием путем обраовани новой компании следует подмать опелацию, при котоосй несколько компани прекращают свою деятельность без осуществледя процедры лдвидaцд и передают в компадю, которую од обрауют, все свои активы и обязательства в обмен на выпуск их акционерам акци новой компании и денежного вoзнaгрaждeнд, если таковое имеется, не превышающего 10% от номинальной стоимости выпущедых для этого акци или в тех случах, когда не имеют номиаБной стоимости, их расчетного париета [65, а. 4].
Соггасно этим определедям, то, что называется слиянием путем oбуaoвaнд новой компании, в термиах IFRS 3 соответствует обраовадю новой компади, кoнтрoлдyющeй объедияющиест компани. То, что наывается слиянием путем поггощедя, соответствует в термиах IFRS 3 рeoугaдзaцяи одной или нескольких oбъeдинющдcя компадй.
Что касается телмина «поглощение» (acquisition), то он являетст, скорее, экoнoмдecким, нежели юриическим понятием. Здесь срау стои оговориться, что «поглощение» (acquisition) и «спиде дтем поглощедя» (merger by acquisition) - подти радіе.
Поглощедя компани в ЕС регулируются, в частности, «Директивой о предложених о поглощеди» (даее - Directive) [55]. Согласно Directive, под предложением о поглощении (takeover bid) следует подмять публиное плцложение (ккоме как самой поглощаемой компанией), сделаное держателям ценных бумаг компании, о поглощении (to acquire) всех или некоторых ценных бумаг, либо по желанию, либо принудительно, которое последует цель полученя (acquisition) контоля над поглощаемой компанией в соответствии с нaцдoняьным законодательством [55, а.2].
Иными словами, есси при слижи, согласно праву ЕС, речь идет о реолганзаїціи компани, то пи поглощении речь идет, скорее, о покупке контрольного пакета акций (в теминах IFRS 3).
Правовая основа сделок по объединению компании в РФ
Понятие «объееинение»
Понятие «объединение» в российском законодательстве не закреплено. Ключом к поиску соответствия между термином «объединене», в соответствии с IFRS 3 и российским паом, можно cллaть пять основных методов, с помощью котолых может осуществляться объединене компаний, согласно IFRS 3 (см.
стр. 14). Срaвнлeльный анализ методов объединения между российским и зарубежнім законодательством см. ниже в рлделе «Методы объединения компаний».Понятие «компания»
В зависимости от выбранного метода объединеня будет также зависеть и опеДеление понтия «компания». Этот телми в российском законодательстве четко не закрепен и лишь косвено упоминается в НК РФ при раскрытии термина «организации». Под организациями понимаются «юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации (длее - российские органзащіи), а также иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, и фиилы и прeдcтaвлeльcтвa, созданью на тeярлoрии
Россиской Феделации (даее -иностранные организации)» [3, ст. 11] (курси - автора).
Методы1 объединения компаний
Сравнительный анализ методов объединения
Сравниельный анаиз методов объедиени, согласно IFRS 3 и российскому праву, приведен в таблице ниже.
Таблица 1
|
| IFRS3 | Российское право | ||
| Объединение | Компания | Объединение | Компания | |
| Метод 1 | Покупка(контрольного пакета) акций одной компании дугой компанией | Компани - нтлиие опелацй и активов, удавляемыхс целю: а) обеспечения доходности икстоуам; б) снижен и иззеужел; в) получения экономиески выгод | Купля-продажа акций | Юуидиеское лио - т) самостоятельный давовой статтс; б) оРоотРхенное имуще ство; в) субъект гражданского права |
| Метод 2 | Покупка чистых активов одной компани дугой компанией | Компани - см. выше (метод 1) | Продажа деедияти | Пуeдднтие - т) имущественный комплекс; р) осущеталение дe^таунрмaтельcкDй деттельности; в) оръелт гражданского права |
| Метод 3 | Покупка части чистых активоводной компании дугой компанией | Компани - см . выше (метод 1) | Продажа деедияти | Предприятие - см. тьпнe (метод 2) |
| Метод 4 | Обхтзoвaние новой компании, конгро лирующей объединяющиеся компании | Компани - см. выше (метод 1) | Слине юридиески лиц | Юуидиеское лио - см. выше (метод 1) |
| Метод 5 | Реоуганизаци одной | Компани - см. выше | Пу и соеди не не | Юуидиеское лио - |
| ии не сколь кх | (метод 1) | юридических | см. выше (метод 1) | |
| об\'ъе диняю щи хст | лиц | |||
| компаний |
Покупка (контрольного пакета) акции одной компанни другой компанией пи определенных допущених соответствует дoгoвoуy купли-продажи акци. Так, согласно ГК РФ, «к объектам граждански прав относятст вещи, включая деньги и ценные бумага...» [2, ст. 128]. Акции же, в соответствии со статьей 143 ГК РФ, относятся к ценным бумагам. Кyрля-прoдaжa акций как объектов гражданских прав закреплена параграфом первым главы тицатой радела четвелтого части второй ГК РФ.
Терми «компадя» здесь более всего соответствует российскому понятию «юридическое лио». В данном случае компани, а точнее юриддecкoe лицо, выступает субъектом гражданско-правового оборота. Согласно ГК РФ, в качестве юриддecкoш лица «признается организаци, котора имеет в собственности, хозяйстведом ведеди или oпeлaтднoм управлени обособледое имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имуществендіе и личдіе неимуществендіе права, нести обязанности, быть истцом и ответчиом в суде...» [2, ст.
48]. Цедой бумагой, соггасно ст. 142 ГК РФ, является «документ, удостоверяю щи... имуществе дые права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявледи». Акция же является оддм из видов це дых бумаг, по ГК РФ. Следовательно, способность юрддecких лиц от своего имени приобретать имущественные права подразумевает, помимо прочего, способность приобретать акции других юрдичecкд лиц.Покупка чистых активов одной компании другой компанией и покуука части чистых активов одной компании другой компанией при определедых допущениях подпадают под ситуацию, которая в ГК РФ называется «продажей предприятия». «По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателл предпритие в целом как
имущественній комплекс..., за исключением пл и обязаностей, которые подавец не вправе передавать другим лицам» [2, ст. 559].
Термину «компани», соответственно, более всего подходит понятие «плдпиятие», закрепленное ст. 132 ГК РФ. Согласно этой статье, «педпиятие в целом или его часть могут быть объектом купли-поджи злога, аренды и других сделок, связанніх с установленем, изменением и пердщением вещніх пав» [2, ст. 132].
Образование новой компании, контролирующей объединяющиеся
компании, при определенны: допщениях соответствуют российскому
термину «слияне», закрепленному статьей 57 ГК РФ, а также в ФЗ об АО [6] и ФЗ об ООО [7].
В соответствии с ГК РФ, слияние является одной из форм реорганзащіи юридического лица [2, ст. 57]. Согласно ФЗ об АО, «слиянем обществ пизндется возникновение нового общества путем передачи ему всех пав и обязанностей двух или нескольких обществ с пекрдщением последних» [6, ст. 16]. Аналогичное определение содержится и в ФЗ об ООО. «При слияни юридических лиц права и обязанности каждого из нх переходят к вновь вознкшему юридическому лицу в соответствии с пєрєддточньім актом» [2, ст. 58].
В даном случае на месте двух или нескольких прежнх юридических лиц возникает одно новое. Обычно (т.е. в большинстве стран) новое юридическое лицо подаежт обязательной рeгиcтуaции в госудалственых органах. В РФ так л рeгиcтуaция являетст обязательной [22, с. 131]. Так, в ФЗ «О государствен ой регистрации юридических лиц» говоритст, что «реорганзащія юридических лиц в форме слияня слетается завершенной с момена госсдарственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а юридические лица, реорганизованые в форме слияния, считаются ПeкрaтлIIIими свою деятельность» [4, ст. 16].
Получается, что объедиение компаний, при котором образуется новая компани, контролирующа объедияющиеся компани, больше всего соответствует одной из форм реорганизации юриило^^ лиц, закрепеных российским законодательством, а именно понятию «слине».
Терми «компания» в даном случае соответствует понятию «юридиеское лицо», закрепленому ст. 57 ГК РФ.
Реорганизация одной или нескольких объединяющихся компаний пи опеделеных допщених и учитыва определене, данное в IFRS 3, соответствуют россискому термиу «писоединению», заклепленому, также, как и «слияние», статьей 57 ГК РФ, а также в ФЗ об АО и ФЗ об ООО.
В соответстви с ГК РФ, присоедиене, натяд с уже упоминавшимся ссинием, а также выделением, раделением и пеобраованием, является одной из фоом реорганизации юридиеского лица [2, ст. 57]. Соггасно ФЗ об АО, «присоединением общества пизнается пекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу» [6, ст. 17]. Аналогичное определене соделжися и в ФЗ об ООО. «При присоедиени юриического лиа к другому юридическому лицу к последнему переходя права и обязаности писоединеного юридиеского лиа в соответстви с передаточным актом» [2, ст. 58].
В данном случае права и обязанности одного или нескольких юридических лиц переходят к какому-то одному, уже существующему юридическому лицу. Возникновения нового юридического лица не поисходит. Обычно (т.е. в большинстве стан) пелеход прав от одного юридического лица другому подлежит обязательной регистрации в государственных органах. В РФ така рeгиcтрaция, равно как и регистрация слиня юридиески ли, является обязательной. Так, в ФЗ «О государственной регистрации юриических лиц» говорится, что «реорганзация юридиески ли в форме присоединени с момента внесения в госудалственній реестр запси о пекращени деятельности последнего из ПиcoeдианаIх лиц считаетст завершеной» [4, ст. 16].
Получается, что объединение компаний, при котором реорганизуется одна из объединющихся компанй, больше всего соответствует одной из форм реорганизации юридических лиц, закрепленных российским законодательством, а имено понтию «приcoeдинeаe».
Термин «компания» в даном случае соответствует понятию «юридическое лицо», закрепленому ст. 57 ГК РФ.
Термины «объединение» и «компаня» далее в диссертаїціоной работе понимаются в соответствии с определенями, даными в IFRS 3.
Опыт компаний Европы и США показывает, что при объединении наибольшее значение уделяется вопросам учета и оцени нематерильных активов, поскольку и доля в цене сделки обычно наивысшл [94, с. 2].