Третейское соглашение
Для передачи дела на рассмотрение третейского суда сторонам договора необходимо заключить третейского соглашение. Отметим, что подобное соглашение возможно и на стадии судебного производства в "обычном" суде.
Третейское соглашение заключается в письменной форме, причем ссылка в договоре на такое соглашение является третейским соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме и данная ссылка такова, что делает третейское соглашение частью договора. Правила постоянно действующего третейского судя по умолчанию являются неотъемлемой частью третейского соглашения. Однако стороны могут предусмотреть неприменение или иное регулирование положений данных правил (п.3 ст.7 Закона о третейских судах).
При составлении третейской оговорки следует иметь в виду, что в силу ст.40 Закона о третейских судах, если в третейском соглашении не предусмотрено, что решение третейского суда является окончательным, то решение третейского суда может быть оспорено участвующей в деле стороной в компетентный суд.
Приведем пример третейской оговорки:
"Все споры, возникающие из настоящего договора или в связи с ним, в том числе касающиеся его заключения, изменения, исполнения, прекращения или недействительности, передаются на разрешение Третейского суда при Открытом акционерном обществе "БАНК УРАЛСИБ", в соответствии с регламентом этого суда. При этом Стороны договорились, что решение третейского суда по конкретному спору является окончательным и не может быть оспорено. Правила третейского суда являются неотъемлемой частью третейского соглашения"*(129).
Или:
"Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в Третейском суде "Газпром" в соответствии с его Регламентом.
Решение Третейского суда является окончательным"*(130).Отметим, что по общему правилу наличие третейской оговорки достаточно для рассмотрения дела данным судом и не требует согласия суда.
Разбирательство в третейском суде принципиально от разбирательства в государственных судах не отличается - каждая сторона доказывает свою позицию, прилагает необходимые документы и ссылки на нормативно-правовую базу. В частности, в ст.18 Закона о третейском суде указано: "Третейское разбирательство осуществляется на основе принципов законности, конфиденциальности, независимости и беспристрастности третейских судей, диспозитивности, состязательности и равноправия сторон".
Ограничения в передаче дел на рассмотрение третейского суда
В третейский суд может по соглашению сторон третейского разбирательства передаваться любой спор, вытекающий из гражданских правоотношений. Вместе с тем существует ряд ограничений, которые не позволяют передавать дело на рассмотрение третейскому суду. Это дела, вытекающие:
- из договоров присоединения;
- из публичных (административных, уголовных) правоотношений.
Так, "арбитражный суд отказывает в удовлетворении заявления о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда, которое обязывает регистрирующий орган зарегистрировать право собственности на недвижимое имущество за стороной третейского разбирательства, так как вопросы публично-правового характера (регистрация недвижимости) не могут быть предметом рассмотрения в третейском суде"*(131);
- дела, которые могут рассматриваться исключительно государственными судами*(132);
- в силу п.3 ст.1 Закона о третейских судах под регулирование данного закона не подпадают международные коммерческие арбитражи, находящиеся на территории РФ, - третейские суды, в рассматриваемых делах которых в качестве хотя бы одной из сторон выступает иностранное физическое или юридическое лицо либо российская организация с иностранными инвестициями.
Вопросы создания и деятельности указанных третейских судов регламентируются специальным нормативным актом - Законом РФ от 7 июля 1993г. N5338-1 "О международном коммерческом арбитраже"*(133).Отказ в выдаче исполнительного листа
Наиболее важным для кредитора при принятии вопроса о передаче дела на рассмотрение третейского суда является вопрос выдачи в дальнейшем исполнительного листа государственным судом.
Законодательством установлено шесть оснований для невыдачи компетентным судом исполнительного листа:
1) недействительность третейского соглашения;
2) сторона не была должным образом извещена о третейском разбирательстве или по другой уважительной причине не могла дать своих объяснений;
3) решение вынесено по спору, не упомянутому в третейском соглашении;
4) состав суда не соответствует соглашению сторон или требованиям закона;
5) спор не может быть предметом разбирательства в третейском суде;
6) решение суда нарушает основополагающие принципы российского законодательства.
Отметим, что количество дел о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов возрастает. В первом полугодии 2008г. их было 775, в первом полугодии 2009г. - уже 1450 дел. При этом дел по оспариванию решений третейских судов меньше - 198 и 144 за соответствующие периоды*(134).
Далее остановимся на трех частных дискуссионных вопросах передачи дел в третейские суды:
1. Вправе ли третейский суд рассматривать спор из кредитного договора?
2. Вправе ли третейский суд рассматривать спор об обращении взыскания на предмет ипотеки?
3. Переходит ли третейская оговорка при уступке прав по обязательству, содержащему третейскую оговорку?