6.2. Основные способы реструктуризации долга: отступное, зачет, новация, отсрочка и рассрочка платежа, уменьшение размера платежа, продажа имущества, перевод долга, уступка прав по исполнительному листу, выбор между уступкой прав и поручительством, мировое соглашение

                              На   дипломатическом  языке  присоединиться

                              в принципе - просто вежливый способ отказа.

                                                                  Бисмарк

Рассмотрим основные способы реструктуризации долга подробнее.

Отступное (ст.409 ГК РФ)

Если у должника есть имущество, в том числе имущественные права, долг может быть погашен путем предоставления в собственность взыскателя данного имущества. Также взамен возврата долга кредитор может оказать для взыскателя какие-нибудь услуги, выполнить подрядные работы. Даже уплата неустойки может быть принята в качестве отступного (п.3 ст.396 ГК РФ).

Данная операция оформляется соглашением об отступном (о предоставлении отступного), заключаемым между взыскателем и должником, в котором рекомендуется указать:

- вид и идентификационные признаки имущества, в частности, количество, размер, заводские номера, даты регистрации;

- реквизиты основного обязательства (номер, дата договора, стороны, содержание);

- срок передачи имущества (порядок замены). Рекомендуется одномоментная передача имущества с заключением договора для исключения затягивания процедур должником;

- оформление передачи имущества актом;

- стоимость имущества, предоставляемого взамен (в частности, для постановки на баланс). Однако не является обязательным: отступное предполагает лишь предоставление имущества, его стоимость значения не имеет. Размер предоставляемого отступного не обязательно должен быть равным размеру обязательства.

Отметим, что результатом данного соглашения является прекращение первоначального обязательства. Но первоначальное обязательство прекращается не с момента подписания соглашения об отступном, а лишь с момента предоставления отступного. При неисполнении соглашения об отступном в определенный сторонами срок взыскатель вправе потребовать исполнения первоначального обязательства и применения к должнику мер ответственности в связи с его неисполнением*(314).

По вышеуказанной причине мировое соглашение не может быть заключено в форме отступного, если к моменту заключения мирового соглашения отступное не передано взыскателю, так как отступное предполагает прекращение обязательства без возникновения нового обязательства в отличие от новации.

Важно помнить, что отступным можно прекратить не все первоначальное обязательство, а лишь его часть, но об этом должно быть прямо прописано в соглашении об отступном*(315). То есть, если должник предоставляет в качестве отступного компьютер по цене 30тыс.руб., а должен 3млн.руб., то следует указать о прекращении обязательств в размере 30тыс.руб. Если этого не указать, будет считаться, что обязательство по уплате 3млн.руб. прекращено полностью*(316).

Если в качестве отступного предоставляется недвижимое имущество, то по смыслу ст.131 ГК РФ переход права собственности по данному соглашению на взыскателя будет подлежать государственной регистрации*(317). Особенностью является то, что при предоставлении в качестве отступного жилого помещения регистрировать соглашение не надо, что кажется на первый взгляд необоснованным, так как договор купли-продажи жилого помещения подлежит обязательной регистрации наряду с регистрацией перехода права собственности (ст.558 ГК РФ).

Эта особенность основана на разъяснении ВАС РФ, который указал: "Поскольку статья409 ГК РФ не содержит требований о государственной регистрации соглашения, определяющего размер, сроки и порядок предоставления в качестве отступного недвижимого имущества, то, следовательно, такое соглашение не нуждается в отдельной государственной регистрации"*(318).

Для банков вопрос о принятии имущества в качестве отступного обусловлен и решением вопроса о возможности последующей продажи этого имущества, учитывая установленный ст.5 Федерального закона от 2 декабря 1990г. N395-1 "О банках и банковской деятельности"*(319) запрет банка на занятие производственной, страховой и торговой деятельностью.

На этот вопрос Банк России в письме от 24 апреля 2000г. N89-Т*(320) ответил следующим образом:

"Принимая во внимание, что кредитной организации согласно ч.4 ст.5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" запрещается заниматься торговой деятельностью, кредитная организация не вправе заключать сделки по реализации имущества, полученного по отступному или при реализации права на залог. Последующая реализация кредитной организацией указанного выше имущества возможна на основе договоров поручения или комиссии.

Вместе с тем при рассмотрении вопроса о возможности применения к кредитной организации, самостоятельно осуществившей реализацию подобного имущества, мер воздействия, предусмотренных ст.75 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", территориальным учреждениям Банка России следует провести тщательный анализ относительно того, какое место занимают сделки по реализации указанного имущества в деятельности кредитной организации, существуют ли в регионе деятельности кредитной организации специализированные организации, которые способны осуществить продажу имущества, как регулярно кредитная организация заключает подобные сделки. При наличии достаточных оснований следует воздержаться от применения к кредитной организации принудительных мер воздействия".

Практике известен случай признания договора купли-продажи имущества, приобретенного по отступному, недействительным*(321), однако делать вывод о том, что рассматриваемое решение свидетельствует о системной проблеме нельзя: данное решение скорее обусловлено тем, что по отступному банку было неправомерно передано муниципальное имущество, которое впоследствии продано.

Торговая деятельность - это деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от купли-продажи товаров и оказания услуг покупателям.

Банк не покупает имущество у должников и не делает это систематически - напротив, это вынужденная мера, необходимая для эффективного погашения кредитов.

Решением указанной проблемы является заключение банком договора комиссии о продаже полученного банком по отступному или в результате оставления за собой (судебного или внесудебного) имущества. Однако банк не вправе заключать договор комиссии на продажу имущества от имени должника - в этом случае договор может быть признан недействительным, поскольку банк берет на себя обязательство по продаже имущества, что нарушает запрет на занятие торговой деятельностью*(322).

Вместе с тем имущество, переданное в собственность залогодержателя в результате соглашения о внесудебном обращении взыскания на предмет залога, может быть продано банком как самостоятельно, так и по договору комиссии.

Например, Президиум ВАС РФ в Письме от 28 января 2005г. N90 отметил, что банк, выступая в качестве комиссионера при реализации заложенного недвижимого имущества на основании соглашения с залогодателем о внесудебном обращении взыскания на это имущество, не вышел за пределы своей специальной правоспособности. Такой вывод был основан на том, что деятельность банка-залогодержателя по приобретению заложенного недвижимого имущества для себя или третьих лиц неразрывно связана с осуществляемой им банковской деятельностью.

Если же говорить о случаях, когда банк в процессе своей хозяйственной деятельности приобретает и продает имущество (машины, канцелярские товары и пр.), то очевидно, что к торговой деятельности это отнести нельзя*(323).