6.1. Концепция реструктуризации долгов, принципы, направления и схемы реструктуризации долгов, реструктуризация на судебном этапе, аргументы для реструктуризации долга, памятка должника

                                    Яйца сегодня лучше завтрашней курицы.

                                                                  Мейдани

Реструктуризация долга - это любое изменение первоначальных договоренностей кредитора с должником в связи с затруднительностью погашения долга прежним способом с целью получить исполнение обязательств любым иным способом.

Для того чтобы реструктуризация прошла успешно, следует соблюдать следующие принципы реструктуризации долга:

1. Должник должен письменно подтвердить свои намерения, предложения, обещания, а также долг. Например, должник просит дать ему отсрочку в погашении долга на три месяца. В ответ ему предлагается подписать акт сверки задолженности с признанием размера долга, а также письменно обозначить свои обязательства и гарантии при условии предоставления ему отсрочки. Если должник отказывается от этого, то его целью вряд ли является выполнение данных обещаний - скорее затягивание процедур взыскания. Причем это должно сделать первое лицо компании либо в крайнем случае лицо, которое реально (т.е. не формально) решает эти вопросы и имеющее доверенность на подписание таких документов.

2. Решение о реструктуризации должен самостоятельно принимать должник, а не взыскатель вместо него. В противном случае должник не только не будет активен и заинтересован в реализации принятого за него взыскателем решения (переложит на взыскателя всю процедуру), но и не будет себя считать обязанным делать это, а в худшем случае предъявит взыскателю претензии, если что-то пойдет не так. Взыскатель лишь может предложить и убедить должника в выгодности реструктуризации. Решение должник должен принять сам, должен понять и осознать выгодность решения, что это его единственный выход в конкретной ситуации.

3. Наличие стандартных и проработанных в "спокойной" обстановке условий реструктуризации для определенных случаев при массовости долгов.

4. Обеспечение подготовки экономического обоснования целесообразности реструктуризации долга, основанное на финансовом анализе модели реструктуризации, оценке должника, кредитоспособности должника, проверке гарантий и обещаний должника, структуры предприятия и его взаимоотношений с контрагентами, проверке наличия, цены и ликвидности имущества, предлагаемого в качестве отступного или для реализации. Например, при доходе должника в 10тыс.руб. и отсутствии у него профессионального опыта и образования для поиска более высокооплачиваемой работы его обещание платить ежемесячно 9тыс.руб. представляется безосновательным.

5. Обеспечение безрисковой правовой конструкции реструктуризации долга. Договоры и соглашения, подписываемые должником, должны соответствовать закону, содержать все существенные условия, инструменты для контроля исполнения, для принудительного исполнения. Значительная судебная практика по признанию соглашения об отступном недействительным свидетельствует о том, что не всегда должник желает расставаться с кредитором по доброму, а значит, и схема возврата должна быть максимально защищена с правовой точки зрения: возможно, должник намеренно создаст условия для признания соглашений недействительными.

6. Внесение изменений в сделки, обеспечивающие исполнение обязательств. Существом данных сделок является производность от основного обязательства, что проявляется также в том, что существенные условия основного обязательства транслируются в обеспечительные. Например, поручительство автоматически прекращается только лишь при факте включения в основной договор условий, ухудшающих положение поручителя. При реструктуризации основное обязательство, как правило, изменяется, что требует изменения и обеспечительных договоров.

7. Проверка правоспособности и полномочий должника. Практически любая форма реструктуризации задолженности предполагает заключение каких-либо соглашений. А это означает необходимость проверки как правоспособности должника, так и полномочий представителя должника*(308).

8. Результатом реструктуризации не должна быть ситуация худшая, чем до реструктуризации. Это универсальный принцип и критерий оценки эффективности реструктуризации. Порой проще принудительно взыскать долг по "старому" обязательству, чем тратить деньги, время, кадровые ресурсы на обеспечение невыгодных вариантов реструктуризации.

9. Минимальным результатом реструктуризации является возврат того, что взыскатель вложил в сделку с учетом всех издержек на получение исполнения.

10. Обеспечение гарантий возврата в "первоначальное состояние" или иное комфортное для взыскателя положение при нарушении новых договоренностей. Пример: заемщик после получения взыскателем решения суда обещает вернуться в график и платить ежемесячно. Взыскатель разрешает это, но предупреждает, что при первом нарушении исполнительный лист будет предъявлен в службу судебных приставов*(309).

11. Отсутствие недобросовестности в прежних и текущих действиях должника. Заключение новых сделок с должником, проявившем себя злостным неплательщиком, по практике, не приводит к ожидаемому результату, напротив - ситуация усложняется, и у должника появляются новые инструменты борьбы с кредитором.

12. Решение кредитора о реструктуризации принимается коллегиально. Единоличное решение вопросов реструктуризации делает систему уязвимой как с профессиональной точки зрения, так и с точки зрения безопасности (подкупа). Целесообразно, чтобы такие решения принимал определенный комитет, состоящий из специалистов, способных профессионально оценить все аспекты реструктуризации.

13. Новые условия не должны существенно отличаться от условий, на которые взыскатель пошел бы в обычной ситуации. Очевидно, что идти "на поводу" у должника и подписывать заведомо невыгодные для взыскателя условия необходимости нет. Ставит условия в этой ситуации взыскатель, а не кредитор.

14. Следует учитывать наличие и позиции иных кредиторов должника. Порой для должника реструктуризация с Вашей организацией прикрывает собой приоритетное направление денежных средств другому, более требовательному кредитору. Для анализа этих параметров следует запросить данные о кредиторской задолженности должника и первичные документы (договоры и пр.).

15. Введение контролера реструктуризации на предприятии должника (ведение мониторинга исполнения новых договоренностей). Взыскателю целесообразно ввести определенный контроль за исполнением должником обязательств. Для этого необходимо введение системы контролируемых показателей: сроки, размеры оплаты, наличие должника по месту нахождения, отсутствие "увода" имущества, а в лучшем случае в бизнес-процессы должника по соглашению с ним вводится новая единица - сотрудник взыскателя, который направляется на предприятие должника и согласовывает (контролирует) все денежные потоки и договоренности должника.

16.

17. Добровольность и обоюдная нацеленность сторон на погашение долга.

18. Проверка в момент реструктуризации введения в отношении должника процедур банкротства, поскольку в данном случае все сделки по реструктуризации имеют риск быть признанными недействительными в силу ст.61.3 Закона о банкротстве как влекущих за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами. Такая проверка актуальна и в последующие шесть месяцев, поскольку реструктуризация даже за этот срок до введения банкротства может быть оспорена. Так, на практике даже оплата банковских комиссий оспаривалась, как сделка, направленная на предпочтение одному кредитору. На текущий момент все объявления о банкротстве публикуются в газете "Коммерсантъ" и на сайте "http://www.kommersant.ru/bankruptcy".

Соглашения о реструктуризации, как и понятие реструктуризации, нормами ГК РФ не предусмотрены. Однако ГК РФ предусмотрено огромное число инструментов, которые могут быть применимы для реструктуризации задолженности: практически все разумные идеи находят отражение в тех или иных формах правовых конструкций, предлагаемых законодательством РФ, однако при их применении следует руководствоваться уже теми требованиями, которые законодатель предусмотрел для данных форм.

Выделим основные направления и схемы реструктуризации долга:

1. Изменение сроков погашения долга:

- отсрочка оплаты (оплата переносится на более поздний срок);

- рассрочка оплаты (составляется график погашения долга).

2. Изменение размера платежа:

- отказ от пеней или их уменьшение;

- уменьшение размера начисляемых процентов;

- прощение части долга*(310).

3. Изменение обязательства с прекращением первоначального обязательства:

- прекращение обязательств отступным (взамен предоставляется имущество);

- прекращение обязательства зачетом (погашение встречных обязательств);

- прекращение обязательства новацией (преобразование в новое обязательство, например, в вексель или заем);

- перекредитование (выдача нового кредита с целью погашения прежнего).

4. Использование имущества должника (в том числе будущего):

- продажа имущества должника, в том числе заложенного, под контролем кредитора с направлением суммы оплаты кредитору. В частности, выдача взыскателем денежных средств покупателю данного имущества для покупки у должника этого имущества;

- прекращение обязательства путем передачи имущества взыскателю в качестве отступного;

- сдача имущества должника в аренду с указанием в качестве получателя арендных платежей взыскателя;

- передача имущества в залог и обращение на него взыскания;

- покупка доли в бизнесе должника с зачетом требований;

- приобретение имущества должника через покупку 100% уставного капитала юридического лица;

- если имущество еще не создано (не приобретено) - оформление оферты должника с предложением приобрести имущество (достаточно акцепта покупателя для заключения договора: исключается необходимость получения нового согласия должника при готовности объекта), предварительного договора купли-продажи (необходимо дополнительно заключать новый договор купли-продажи, когда имущество будет изготовлено) или договора купли-продажи вещи, которая будет создана в будущем, максимально подробно описав характеристики будущего имущества.

5. Увеличение обеспечения по долгу:

- представление в залог имущества. В случае невозврата долга дает гарантии исполнения за счет заложенного имущества;

- оформление поручительства;

- оформление иных способов обеспечения.

6. Продажа долга:

- уступка прав по долговому обязательству третьим лицам;

- оплата поручителем долга с переводом на него прав взыскателя;

- оплата залогодателем третьим лицом долга с переводом на него прав взыскателя.

7. Смена должника или увеличение количества обязанных лиц:

- перевод долга на иное лицо;

- заключение договора поручительства;

- проставление аваля на векселе.

8. Использование заинтересованных третьих лиц (контрагентов, знакомых, родственников должника):

- погашение долга третьим лицом;

- уступка прав по долговому обязательству кредиторам должника;

- перевод долга.

9. Содействие должнику в бизнесе (помощь в трудоустройстве):

- поиск клиентов для должника;

- обеспечение реализации продукции должника;

- разработка бизнес-плана по выводу должника из кризиса (до банкротства);

- сотрудничество со взыскателем по иным проектам;

- поиск работы для должника - физического лица.

10. Получение управления бизнесом должника:

- покупка доли в бизнесе должника с зачетом требований;

- назначение руководителем должника сотрудника взыскателя или иного доверенного лица;

- введение контролера процесса в бизнесе должника.

11. На этапе Legal collection:

- мировое соглашение;

- отсрочка и рассрочка оплаты долга;

- изменение порядка и способа исполнения решения.

Перечень схем далеко не полный. В каждой конкретной ситуации решение вырабатывается индивидуально и принимается в зависимости от сроков, сложности, затрат, налоговых и юридических рисков, способа расчетов, рисков внешних систем и возможного эффекта. Так, могут быть приняты несколько мер одновременно (например, отсрочка платежа и новый залог) или последовательно (например, вначале - покупка доли, затем - отказ от встречного иска). Редко когда ситуацию можно решить одномоментно - чаще требуется вначале сделать одно, потом другое, третье, и только затем появляется эффект. Для этого на Западе есть профессиональные медиаторы, готовые предложить и разработать схему реструктуризации*(311), выгодную не только взыскателю, но и должнику.

Сложные схемы целесообразно рисовать на бумаге. Так, порой схема реструктуризации включает в себя 15 участников со сложной системой взаиморасчетов, разным оформлением отношений и последовательностью действий, что без наглядного видения понять невозможно.

Таким образом, взыскатель может всегда искать новые варианты реструктуризации задолженности.

Повторимся: все зависит от креативности и широты мысли и виденья ситуации взыскателя, поскольку собственно поиск вариантов реструктуризации на 80% - творческий процесс, а уже потом идут экономические и юридические обоснования, а не наоборот. В этом смысле могут быть полезны рекомендации и методики, приведенные в параграфе 7.7 "Личная эффективность менеджера процесса взыскания".