Источники и основные институты римского права

По своей этимологии римские термины "право" и "закон" вос­ходят к таким словам, которые означают связь (то, что связыва­ет). Об этом весьма красноречиво свидетельствует текст XII таб­лиц, где можно встретить запись о том, что в результате како­го-либо законного действия словом или символическим жестом (со словами) устанавливается правовая связь.

своего домашнего имущества или насчет опеки, да будет правом" (Савельев В.А. История римского частного права. М., 1986. С. 25)| Фраза "да будет правом" (ita ius esto) на протяжении последних десятилетий претерпела самые разнообразные модификации, не­редко утрачивая правовой смысл, который является в ней самьи существенным.

Фразу переводили в следующих вариантах: "да будет так" (Ковалев С. История Рима. 1948), "пусть будет это соглашение как бы законом" (Новицкий И.Б. Основы римского гражданского пра­ва. 1956), "так пусть то и будет нерушимым" (Хрестоматия по ис­тории Древнего Рима / Под ред. А.Л. Утченко. 1962), "так пусть и будет право" (Дождев Д.В. Римское архаическое наследственное право. 1993).

Самым фундаментальным из определений права, уясняющих способы его происхождения, является положение Модестина о том, что "все право сотворено договором, установлено необходи­мостью или закреплено обычаем".

Все право делилось римскими юристами на публичное и ча­стное (по своему общеполезному действию), на квиритское, пра­во латинов и право народов (по распространенности в римской об­щине и за ее пределами). Были также попытки дать универсаль­ное определение права, сравнимое с необходимыми закономерны­ми связями в природе. Такое право получало название либо права народов (общего всем народам, общенародного права), либо есте­ственного права.

Слово "цивитас" означает общину, которая стала городом, включающим для древнего римлянина очень многое из того, что присуще родо-общинной организации: "законы и стены", "дома и право", "пенаты и святыни" (Вергилий. Энеида. I. 264; II. 137, 293). Здесь же, по словам Горация, "Верность и Мир, Честь и Доблесть, Стыдливость старинная" (Вековая песнь. 57—-58). По авторитетно­му обобщению Цицерона, "уничтожение, распад и смерть граждан­ской общины как бы подобны упадку и гибели мироздания" (О го­сударстве. III 34).

По определению Павла, слово "право" означает то, что "все­гда является справедливым и добрым — каково естественное пра­во". Юрист Флориан уточнял это положение следующим образом: природа установила между нами родство, следовательно, является преступлением (nefas — нечестием, грехом), когда один человек строит козни другому, например, с помощью насилия. Защита сво­его тела от насилия, таким образом, должна считаться правомер­ной. И еще одно уточнение Павла относительно права и правопо-

196 Часть I История права и государства в древности и в средние века

нимания: право по способу возникновения есть также то место, где выносится решение, оно "везде, где претор, соблюдая вели­чие своей высшей власти и соблюдая обычаи предков, установил провозглашаемые им права ." (Д. 1. 11).

Близко к праву примыкает и смысл слова "закон". Законы — это установленные правила, принятые как обязательные, как связывающие. Первоначально закон (lex) есть всякое правило, ко­торое римский гражданин устанавливает для себя вместе с дру­гими (договор, завещание). Затем закон становится "общим пред­писанием", "общей клятвой государства" и, наконец, тем, что на­род "приказывает и устанавливает".

В публичном праве это публичные законы — законы комици-атные, плебисцитумы, эдикты, сенатусконсульты, конституции принцепса (в трех разновидностях), а также законы, подтвержда­ющие какой-либо акт (выборы, торжественное обещание повино­ваться царю либо впоследствии магистратам — lex curiata de imperio). Сюда относятся требования и правила пользования алта­рем, правила продажи в аренду и др.

В частном праве (оно именовалось также цивильным правом, правом полноправных квиритов, гражданским частным правом) это одностороннее или многостороннее проявление воли. В последнем случае таковыми считались уставы коллегий, товариществ, регла­ментация правоотношений и раздела правомочия, например, в от­ношении земельного участка, условия продажи по принудитель­ному взысканию.

Все население периода республики делилось на граждан, ла­тинян и чужестранцев. Правоспособность римского гражданина обозначалась специальным термином. При этом различалась право­способность частная и правоспособность публичная. Первая в пол­ном объеме означала право вступать в брак (со всеми правовыми последствия), заключать договоры и сделки и право обращаться в суд за защитой прав. Публичная правоспособность включала пра­во принимать участие во всех общественных религиозных обрядах и всех гражданских торжествах, право пользоваться вещами, находящимися в публичном пользовании, куда входили театры, бани, общественные пастбища и др., право на занятие свободно­го публичного земельного фонда; право голоса в народных собра­ниях и право быть избранным на государственные должности. За все эти правовые возможности гражданин нес обязанности во­енной службы, податную повинность, обязанности присяжного су­дьи и опекуна.

Тема 9 Древний Рим

197

Вольноотпущенники (cives hbertini) в отличие от полноправных граждан (cives optimo шге) имели только право голоса в народном собрании и некоторые из частных прав, главным образом имуще­ственные; они были поставлены в большую зависимость от своего [ бывшего господина (патрона).

Латины пользовались только частной правоспособностью и I могли получать все права гражданства, если переселялись в Рим, оставив свое потомство в прежнем месте жительства, и если цен­зор включал их в списки римских граждан. Латины приобретали права гражданства также в случаях, когда занимали годовую ма­гистратуру в каком-нибудь латинском городе или — что весьма характерно для римского республиканского режима — если об­виняли римского магистрата во взяточничестве. Постепенно все права гражданства были предоставлены населению все большего числа латинских городов и даже некоторым общинам (например, в Галлии).

Чужестранцы считались людьми свободными, но не пользу-1 ющимися той правоспособностью, которой пользовался полноправ-1 ный римский гражданин.

В связи с близкими значениями терминов "право" и "закон" I юристы нередко подчеркивали их взаимозаменяемость, синонимич­ность, что находило дополнительное воплощение и в их взаимных определениях: право могло определяться как законом установлен­ное и предписанное требование. Сходное сближение наблюдается\' и в истолкованиях полномочий участников политического и част­ноправового общения. Так, термин "коллега" (лат. collega) означает прежде всего совместно избранного товарища по государственной службе. В других вариантах коллега — член товарищества, корпо-

|с рации, братства, опекун, сонаследник (collegatan — законный то­варищ). В период республики коллегами в собственном смысле сло­ва были только магистраты, имевшие высокие полномочия, — консулы, преторы и цензоры. Именно на них распространялся ха­рактерный для римлян принцип коллегиальности, т.е. сотрудниче­ства, с правом коллеги или высшего магистрата выступить с при­казом о приостановке конкретного решения (право приказа интер­цессии — intercessio).

Источники права. Источники римского права распределялись по нескольким крупным областям и способам правового общения и регулирования: право квиритское (цивильное, оно же право римских граждан), преторское право, право народов, естественное право, право обычное, а также право божественное (последнее обозначалось не словом "ius" — право, а словом "fas" — угодное

18 богам обыкновение, заповедь).

Согласно разъяснению Гая, "все народы, которые управля­ются законами и обычаями, пользуются отчасти своим собственным

198

Часть I. История права и государства в древности и в средние века

правом, отчасти — правом, общим всем людям: итак, то право, которое каждый народ сам для установил, есть его собственное право и называется правом гражданским... А то право, которое между- всеми людьми установил естественный разум, применяет­ся и защищается одинаково у всех народов и называется правом общенародным... Таким образом, и римский народ пользуется отча­сти своим собственным правом, отчасти правом, общим всем лю­дям" (Институции. I. 1; пер. Ф. Дыдынского).

Все римские магистраты (должностные лица) имели импери-ум — высшую публичную и военную власть, включавшую полно­мочия устанавливать общие правила поведения и издавать соответ­ствующие эдикты. "Народом руководят магистраты, — свидетель­ствует Цицерон, — можно с полным основанием сказать, что ма­гистрат — это закон говорящий, а закон — это безмолвный ма­гистрат" (О законах. III, 2).

В обсуждении соотношения права публичного и права частно­го общеупотребительным является мнение и дефиниция Ульпиа-на: "Публичное право (publicum ius) есть то, которое относится к состоянию дел в римской общине (государстве); частное (privatum ius) —которое относится к пользе отдельных лиц" (Д. 1.1.1.2). Объектами регулирования публичного права являются "святыни, жрецы, магистраты", а также дороги, речные пути, земля обще­ственного фонда и др. Кроме того, со временем к публичному праву стали относить все установления и правила, имеющие бе­зусловную обязательную силу и не могущие быть измененными путем соглашения частных лиц.

Частное \'право относится к регулированию, а точнее, к защи­те интереса отдельного лица в его взаимоотношениях с другими в семье и за ее пределами (семейные отношения, собственность, наследование, обязательства и т.д.). "Частное право нормирует се­мейственные и имущественные отношения частных лиц" — отме­чал в этой связи историк-компаративист Ф.В.

Право цивильное (квиритское) исторически развивалось как право римлян и включало древнее римское право, положения преторского права (с IV в. до н.э.), а впоследствии стало означать всю совокупность юридических норм и принципов в данном госу­дарстве (civitas), зафиксированных в законах и обычаях этого го­сударства. Такое право противополагалось общенародному праву (ius gentium) и естественному праву, общему всем людям (ius naturale).

Преторское право было частью магистратского нормотворче­ства, фиксируемого также в постановлениях курульных эдилов,

Тема 9 Древний Рим

199

следящих за порядком на рынке, правителей провинций и др. Это было право с высоким рангом обязывающей силы. Дело в том, что претор являлся высшим должностным лицом, следующим по рангу за консулом, но ему не подчинявшимся в силу общей тра­диции не вмешиваться в дела друг друга без важного на то ос­нования и соответствующего полномочия. Он обладал правом им-периума, созывал народные собрания, представлял законопроек­ты, издавал ежегодные эдикты (публично-правовые установления, включавшие также нормы частного права) и давал юридические разъяснения, имевшие обязательную силу. Эдикты претора пере-гриное (с 242 г. до н.э.) составлялись с большой свободой усмот­рения в выборе юридических конструкций. Претор мог в своих формулировках правовых требований ссылаться на справедливость (aequitas), "естественный разум" и "право народов" ("общенарод­ное право").

Важным источником права был закон, оформляемый постанов­лением народного собрания. "Закон либо предписывает, либо зап­рещает, либо дозволяет, либо наказывает", — разъяснял некото­рые из его важных общественно полезных функций юрист Моде-стин. Закон отличался от обычая тем, что имел четкую, письмен­но фиксированную форму, тогда как обычай можно считать непи­саным законом (lex non scripta). Некоторые из устойчивых и не­изменных обычаев и правовых принципов именовались своеобраз­ными законами Так, принцип талиона (равновозмездности, равного воздаяния за содеянное) так и назвали — "закон талиона" (lex talionis), а право сильного (кулачное право, или "закон — мое желание, кулак — моя полиция", по разъяснению одного из пер­сонажей Н.А. Некрасова) именовалось "законом в руке" (lex in manibus).

В древности закон представлял собой решение народного со­брания, затем решение комиций собрания того или иного вида — по куриям, по центуриям или по трибам. Однако для полной силы закона требовались согласованные действия трех учрежде­ний: магистрата, народного собрания и сената. Магистрат (консул, диктатор или претор, имевшие право созывать народное собра­ние) должен заранее подготовить проект закона, именуемый rogatio legis (испрошение закона); народ, собранный в комиций, мог принять или отвергнуть проект целиком, не обсуждая его (выносилась резолюция либо одобрительная со словами "как про­сишь", либо отрицательная со словами "стою на старом законе"; после этого закон, предложенный магистратом и принятый народ­ным собранием, нуждался в одобрении со стороны сената (auctoritas patrum)).

Принятые таким образом законы именовались испрошенными в отличие от законов, принятых по делегации военачальниками в

200

Часть I. История права и государства в древности и в средние века

I

Тема 9. Древний Рим

201

завоеванных ими провинциях (leges datae). Каждый закон имел три рода формулировок: надпись (praescriptio), которая сообщала имена инициаторов закона, вид народного собрания и обстоятельства, сделавшие необходимым принятие закона; содержание закона (rogatio); санкцию, представляющую собой конкретную гарантию | соблюдения (мера ответственности, наказания и т.д.).

К числу источников права относились также сенатусконсулъ-ты — постановления сената во исполнение законов, либо поста- ! новления, содержавшие общие принципиальные положения для какой-то области регулирования, либо, как это стало практико­ваться в период империи, оформление законодательных предложе­ний императора. Особую разновидность источников права составили толкования знатоков права, они именовались словом ответы либо термином юриспруденция.

Обычное право действовало тогда, когда не было ни закона, ни четко определенного права участников правового общения. Со временем обычай стал вытесняться законом, но и в этом случае сила и авторитет его не подвергались сомнению, хотя снабжались некоторыми оговорками. Юлиан в 319 г. н.э. определял обычай как молчаливое согласие большинства и уточнял, что "авторитет обы­чая и долговременного применения представляется нема­лым, однако его не следует доводить до такого значения, чтобы он преодолевал разум или закон" (С. 8. 52. 2).

Гай резюмировал всю совокупность источников права в таких словах: "Гражданское право римского народа состоит .из законов, решений плебеев, постановлений сената, указов императора, эдик­тов тех сановников, которые имеют право издавать распоряжения, и из ответов юристов" (Институции. 1.2).

Указы императора имели несколько разновидностей: консти­туции, декреты, мандаты и рескрипты. Решения собрания плебе­ев именовались плебисцита и имели силу закона. Гай опускает, но подразумевает обычное право, а также естественное и общена­родное право.

О двух последних он говорит при разборе конкретных казу­сов или институтов права. "И не только то, что делается нашею собственностью посредством передачи (traditio), принадлежит нам по естественному праву, но также и то, что мы приобретаем путем завладения, так как вещи эти были бесхозяйными, как, на­пример, те, которые захватываются на земле (дикие звери), в море (рыбы) или в воздушном пространстве (птицы)... По общена­родному праву нам принадлежит также и то, что мы захватыва­ем у неприятеля" (Институции. 1. 66, 69).

В эпоху империи был издан ряд указов для облегчения пользо­вания в суде обширным литературным материалом. В 426 г. изда­ется закон Феодосия II и Валентиниана III о цитировании (lex

Allegatoria). Этот закон придал обязательную юридическую силу! сочинениям пяти юристов — Папиниана, Павла, Ульпиана, Моде-1 стина и Гая. Он ввел также принцип большинства в чисто научное | дело толкования (при равенстве голосов решает мнение Папини­ана) и придал особую силу сентенциям Павла ("мы также пред-j писываем, чтобы сентенции Павла всегда имели силу").

Основные институты. Институты римского права в наиболее I обобщенном виде обозначались как институты личного права, вещного j права, обязательственного права, права исков (законных действий).

Права лиц измерялись тремя характеристиками (положения-1 ми, статусами) — статусом свободы, статусом гражданства и фа- [ мильным статусом.

Перечисленные статусы служили показателями степени пра- I воспособности гражданина: в статусе свободного гражданин имел наибольшую правоспособность, и, наоборот, с утратой свободы на­ступала наибольшая утрата правоспособности. Частичная утрата правоспособности связывалась с изгнанием гражданина из город­ской общины либо с обращением в пленного. Малая утрата означала изменение статуса члена семьи, например переход дочери под власть домовладыки другой семьи — семьи мужа или его отца. Различалась также абсолютная утрата правоспособности — в свя­зи с объявлением вне закона ("волчья голова"). В случае соверше­ния тяжкого преступления гражданин мог уйти на положение ла-тина, перегрина, что означало отказ от прав гражданина (такая практика имела место в период республики).

Свобода, по Флорентину, суть естественная власть граждани­на делать то, что ему нравится, если это не запрещено законом или не предотвращено силой (Д. 1. 5. 4). Обладать правоспособнос­тью во всех областях (caput habere) значило быть правоспособным одновременно в политической, семейной и имущественной облас­тях общения при наличии следующих трех условий: быть свобод­ным, а не рабом; принадлежать к числу римских граждан, а не чужеземцев; не быть подчиненным власти главы семьи (pater familias). Обладание этими тремя статусами и означало то "полное римское право", о котором любил распространяться один из пер­сонажей чеховского "Ионыча".

Правоспособность в области частных правоотношений, где квириты имели дело с Перегринами и латинами, подразделялась на две разновидности: ius connubii (право вступать в регулируемый римским правом брак, создавать семью) и ius commercii (право быть субъектом во всех имущественных правоотношениях и уча­стником соответствующих сделок).

В римской юриспруденции не было еще конструкции юриди­ческого лица, однако различались объединения лиц с особыми пол­номочиями, которые именовались корпорациями (corporationes).

202 Часть I История права и государства в древности и в средние века

Источником их полномочий и возможностей всегда были государ­ственные установления (законы). Корпорации были четырех типов: муниципия — объединение граждан первоначально случайного характера, затем из числа жителей данной местности, популюс романус (римский народ) — объединение, которое коллективно могло приобретать собственность, заключать договоры или быть назначенным наследником; коллегия — частное объединение со специализированными функциями, такими, как ремесло или тор­говые гильдии, похоронные общества либо общества, предназна­ченные для отправления религиозного культа (императоры отнес­лись к коллегиям с подозрительностью, и поэтому с самого нача­ла было установлено, что ни одна коллегия не может быть осно­вана без государственного одобрения); благотворительные органи­зации — они становятся предметом заботы и регулирования в постклассический период, когда развивается практика пожертво­ваний прежде всего в пользу церкви и с какой-либо благотвори­тельной целью и обязанностью, причем церковь со временем ста­ла обладательницей права и обязанности надзирать за ними.

Личное право в изложении Гая предстает в следующем виде. После рассмотрения различных правовых состояний лиц (статусов) и анализа статуса свободных из ряда отпущенных на волю ведет­ся речь о власти, рассматривается власть над рабами, власть ро­дителей над детьми и, наконец, говорится о браке, о том, каки­ми способами прекращается родительская власть над детьми, а также об опеке и о том, какими способами она прекращается.

В семье, как правило, абсолютной родительской властью в виде абсолютного авторитета обладает глава семейства (pater familias), а его власть именуется отеческой (patria potestas). Эта власть упоминается в XII таблицах, но, по мнению историков, она существовала со времен Ромула. Позже появилась возможность вступления в брак с уменьшенной властью мужа в качестве гла­вы семейства — если брак заключается без перехода под автокра­тическую власть мужа. В этом случае имущество супругов остается обособленным и даже подарки между мужем и женой не призна­ются юридически действительными.

Ближайшими агнатами отца из числа находившихся под его властью были сыновья, дальними — братья, их сыновья. "Если отец трижды продаст сына, то пусть сын будет свободным от вла­сти отца" (III, 1). В этом случае сын, как и замужняя дочь, ста­новится когнатом, т.е. таким родственником, который лишается права первоочередного наследования.

Брачный возраст наступал с 14 лет для мальчиков и с 12 лет для девочек, но если их возраст был меньшим, чем положено, и они пребывали под отцовской властью, то им следовало находиться под надзором специальных опекунов-надзирателей (туторов).

Тема 9. Древний Рим

203

Правовой статус ребенка определялся статусом матери. По Зако­нам XII таблиц не считалось преступлением убийство детей. "С такой же легкостью был лишен жизни, как по XII таблицам, младенец, отличавшийся исключительным уродством" (IV). Женщи­на, не пожелавшая установления над собой "власти мужа" фактом давности сожительства с нею, должна была ежегодно отлучаться на три ночи и, таким образом, прерывать годичное давностное^ владение ею (VI, 4).

Женщина не могла быть домовладыкой. Если муж сам подчи-S нен домовладыке, то и жена его попадала под власть главы семей-1 ства, занимая место дочери мужа и внучки домовладыки. Правиль-1 ным признавался брак, заключенный между лицами, достигшими! брачного возраста, находящимися в здравом рассудке и управо-1 моченными на вступление в брак. Сожительство рабов браком не[ считалось. Женщина, вступившая в связь с рабом и отказавшаяся! прекратить ее после троекратного предупреждения господина! раба, становится рабыней последнего. Рабами считались также и! ее дети. Брак между перегринами не имел значения для римско-1 го права. Дети, рожденные в смешанном браке, считались пере-1 гринами. Однако по закону, принятому в начале принципата, при! Веспасиане, стало возможным причислять их к римским гражда-1 нам.

Брак с прямыми родственниками преследовался как уголовное I деяние. Не допускался брак с родственниками по боковой линии в пределах четвертой степени родства. Но после того как император Клавдий (41—54 гг.) женился на племяннице, сенат сделал исклю­чение для бракосочетания с дочерью брата (Гай. 1, 62). Для свой­ственников по прямой линии запрещался брак свекра и бывшей не-1 вестки, отчима и падчерицы.

В период империи господствующей формой становится брак I без власти мужа. Обязательным условием признается согласие са­мих брачащихся — жениха и невесты. Но брак по расчету также имел широкое распространение. Освобожденный от прежних стес­нений и обязательств брак, даже признающий власть отца семей- I ства и мужа по отношению к жене в определенных пределах, фиксированных обычаем и законом, делался непрочным и легко распадался. Император Август пытался выправить положение, установив уголовную ответственность жены за супружескую невер­ность, ограничив право развода и запретив прием наследства ли­цами, не состоящими в браке. Кроме того, лица бездетные и со- I стоящие в браке получали только половину наследства. Брачный возраст был пересмотрен и установлен в 25—60 лет для мужчин и в 20—50 лет для женщин. Первыми наследовали дети, внуки, а за | их отсутствием призывались братья, дяди и племянники наследо­дателя. Ближайшая степень родства исключала другую. Вводился I

204

Часть I. История права и государства в древности и в средние века

принцип обязательной доли наследования (ближайший родственник умершего, если его обошли в завещании, имел право на четверть того имущества, которое он получил бы при отсутствии завеща­ния, т.е. по закону).

Помимо власти домовладыки, власти мужа или распоряди­тельной власти (временной власти во время отработки долга дру­гого домовладыки и т.п.) возможно было зависимое положение лица в статусе подопечного — "под опекой или под надзором..." (Гай. 1, 142). Женщина могла быть поставлена под опеку вне зави­симости от возраста. Юристы объясняли такую практику тем, что женщинам присуще легкомыслие (Гай приводит эту позицию как традиционную, но с ней не соглашается) (Гай. 1, 144; 190).

И действительно, в таблице V, согласно преданию, говори­лось, что даже совершеннолетние женщины "вследствие прису­щего им легкомыслия должны состоять под опекою". Исключение делалось только для дев-весталок. Древнейший вид опеки — закон­ная опека (tutela legitima) наступала после смерти домовладыки, когда в отсутствие завещания опекуном несовершеннолетних и женщин становится ближайший родственник или сородич в соот­ветствии с порядком наследования по Законам XII таблиц. Причем опекуном мог оказаться малолетний наследник. Лишь в середине I в. н.э. по закону Клавдия женщина получила возможность менять законного опекуна, когда ей требовалось совершать акты, связан­ные с установлением обязательства, поскольку малолетний опекун сам нуждался в опекунстве (Гай. 1, 115; 166, 178).

Вещное право. Основными институтами вещного права были право владения, право собственности и неполное право на чужую вещь. Владение и собственность сильно обособлялись друг от друга. Владение воспринималось таким фактическим или мысленным (на расстоянии) господством над вещью, которое сочеталось с есте­ственным желанием осуществлять эту власть над вещью для себя. Пользование чужой вещью с извлечением пользы (плодов) имено­валось держанием (наем скота, рабов, орудий транспортировки, жилья и т.д.). Владелец вещи не был ее собственником.

Для того чтобы стать собственником, нужно было обладать правом распоряжения, т.е. правом распоряжаться судьбой вещи по своему усмотрению — передать в залог, подарить, завещать, про­дать и т.д. Право собственности означало наиболее полное, наибо­лее абсолютное правовое господство над вещью — право пользо­ваться и распоряжаться ею лишь с теми ограничениями, которые собственник устанавливает в своих добровольных договоренностях (по договору) или которые возникают из обычая или иного право­вого установления. Собственность означала господство прямое и исключительное (с исключением всех других от господства над ней). Основанные на обычае ограничения в землепользовании были вве-

Тема 9. Древний Рим

205

дены Законами XII таблиц в таком виде: запрещалось сажать де­ревья ближе 5—9 футов от соседнего участка.

Основными способами приобретения вещных прав были ман-ципация, традиция, уступка права, сервитуты. Некоторые вещи были изъяты из имущественного (торгового) оборота: воздух, море, а также земля особого назначения, т.е. входящая в общественный фонд сакральных учреждений (последние были пользователями вещей по божественному, а не человеческому праву) и др.

Все вещи подразделялись также на манципируемые и неман-ципируемые. Манципация означала способ приобретения вещных прав, который заключался в торжественной и обрядовой манере передачи права собственности на вещи. Аналогичным образом пе­редавалась власть домовладыки над домочадцами или право про­хода по участку соседа. Манципация совершалась в обязательном присутствии сторон, пяти свидетелей и весовщика с весами и ку­сочком меди, которые вместе совершали действия, имитирующие продажу при посредстве весов, кусочка меди и произносимых сло­весных формул, изобретенных жрецами-понтификами. Покупатель говорил: "Эта вещь по праву квиритов принадлежит мне, и я при­обрел ее за этот кусок меди", — после чего касался медью чаши весов и передавал этот кусочек меди продавцу вещи.

К разряду манципируемых вещей (res mancipi) относились земли в Риме, а затем в Италии, рабы, крупный домашний скот (быки, лошади), домостроения, а также земельные сельские сер­витуты. К неманципируемым относились все остальные. Таким об­разом, торжественность и строгость передачи собственности на вещи первого разряда были связаны с тем, что этот разряд имел, по всей очевидности, наиболее высокую ценность для домохозяй­ства и потому подлежал наиболее строгому учету и распределению.

Неманципируемые вещи приобретались в собственность путем простой передачи — традицио (traditio) — за деньги.

Особое назначение имел способ передачи собственности путем уступки права. Она состояла в передаче права собственности на манципируемые и неманципируемые вещи путем мнимого судеб­ного спора тоже в обрядовой манере, суть которой была в уступ­ке права (in iure cessio). Мнимый судебный спор разыгрывался перед претором: покупатель делал вид, что вещь, подлежащая отчуждению, принадлежит ему, о чем он торжественно объявлял вслух. Отчуждатель на это ничего не возражал, после чего пре­тор присуждал вещь приобретателю на правах собственности.

Ряд вещных прав приобретался за давностью пользования — узукапио (usucapio), однако нельзя было таким образом приобре­тать право на краденые вещи. Длительность владения без наступ­ления права собственности для движимого имущества определялась в один год, для недвижимого — в два года. Этим же способом при-

206

Часть I. История права и государства в древности и в средние века

обретатель пользовался в тех случаях, когда нарушались формаль­ные требования по отношению к манципируемым вещам (в случае обнаружения таких нарушений он не приобретал права собствен­ности и срок давности пользования вещами не имел значения).

Это свое право за сроком давности он мог защитить у пре­тора. Такая собственность получала название бонитарной, по­скольку решением претора она присоединялась к имуществу нового собственника, входила в имущество и получала правовой статус включенной в имущество (in bonis habere).

Сервитуты (servitutes) подразумевали строго ограниченные права на пользование чужими вещами, фиксируемые в обычаях или в законах и оформляемые в силу их большой важности обря­дом манципации. Сервитуты возникали в процессе частного пользо­вания землей и оформлялись собственниками соседних земельных участков с фиксированием права прохода через участок, прогона скота, проезда с гружеными повозками (право прохода, прогона и провоза). Регулировался таким же образом порядок отвода воды с участка соседа (из водоема, из падающего потока). Деревья на вы­соте 15 футов (свыше 5 м) обрезались, чтобы тень от них не при­чиняла вреда соседнему участку (Законы XII таблиц, VII, 9а). Желуди, которые падали с участка соседа, можно было собирать.

Многие сервитуты были распространены на основе обычного права, такие, как право прохода через земельный участок за во­дой, пожизненное проживание кормилицы в доме благодарного хозяина и др. В VII таблице говорится об обязанности собственни­ков придорожных участков огораживать дорогу, а если они "не убирают ее камнем пусть едут на вьючных животных где пожелают". В п. 6 табл. VII установлен размер дороги в ширину для проезда, он определен в 8 футов по всей длине, а на поворо­тах — в 16 футов.

В дальнейшем сервитуты обусловливали абсолютные и отри­цательные обязанности собственника или третьих лиц, пользую­щихся обремененным ("служащим") участком, терпеть что-либо или не делать чего-либо. Сервитуты были неотчуждаемыми и пе­реходили к новому владельцу вместе с участком. В классический период были только земельные сервитуты, в период Дигест — узуфрукты и родственные им права. Различали также земельные и личные, цивильные и преторские, положительные и отрицатель­ные, прерывные и непрерывные сервитуты.

Сервитуты классического и постклассического периода — это прежде всего вещные права на чужую вещь, обеспечивающие полное или частичное пользование вещью и неразрывно связан­ные с определенным земельным участком или лицом. Модифика­цией таких сервитутов стала своеобразная древняя долгосрочная аренда в виде эмфитевзиса и суперфиция.

Тема 9. Древний Рим

207

Эмфитевзис представлял собой неполное право на чужую вещь с широкими полномочиями и долгосрочным действием и вклю­чал право пользования земельным участком, право изменять ха­рактер этого участка, не изменяя его свойств, право собирать плоды и право закладывать участок, отчуждать (с компенсацион­ной выплатой собственнику) и передавать по наследству.

Суперфиций означал право возведения строений на чужом городском земельном участке с последующим правом на его отчуж­дение либо правом пользования и передачи по наследству.

Из знакомства с перечисленными формами вещных прав мож­но сделать вывод о значительном своеобразии права собственно­сти в римском праве. Его можно определить как разновидность вещных прав, как право лица на прямое, полное и исключитель­ное господство над вещью в виде владения (если вещь не утраче­на, не потеряна) и распоряжения ею (право отчуждать). Это право подкреплялось законной возможностью истребовать свою вещь при помощи содействия судебной власти.

Договор, обязательства, деликты. Договором считалось согла­шение двух или нескольких лиц, нацеленное на совершение пра­вомерных действий, которые направлены на установление взаим­ных обязательств. Различались по степени обеспеченности судеб­ной защитой два вида договоров — контракты (признанные ци­вильным правом и снабженные исковой защитой) и пакты (согла­шения, которые вначале не пользовались исковой защитой в суде).

Древнейшим видом договора был словесный (вербальный). Для его действительности требовалось произнести определенные сло­ва в определенной последовательности — "даю", "сделаю" и др. Из обязательств, оформленных словесно, стали возникать обязатель­ства, оформляемые письменно. Римские магистраты стали призна­вать законной (допустимой и защищаемой) и эту форму возникно­вения договорных обязательств, названных литеральными (от сло­ва "литера" — буква). Вначале принимали во внимание записи в приходно-расходных книгах, затем стали использовать для таких целей расписки, составленные по шаблону: один обязуется тем-то в пользу того-то. Наконец, появился и письменный договор в его привычной форме. Через некоторое время выделилась еще одна форма договоров, названных реальными: обязанность исполнения и связанная с этим ответственность наступают по реальным дого­ворам не с момента соглашения, а с момента передачи вещи (пе-, редавать могут товар со склада, заем в виде определенной денеж­ной массы и т.д.).

По общему правилу договоры, однажды заключенные, оста­ются нерушимыми и прекращаются взаимным исполнением. У рим­лян существовала такая поговорка: "Договор — это закон для дво-

208

Часть I. История права и государства в древности и в средние века

их". Она перекликается отчасти с русской поговоркой "Уговор до­роже денег".

Под обязательством (от obligere — связывать, лично обязы­вать) понимался способ выполнения устной или письменной дого­воренности о взаимных услугах, которые обычно состоят в обязан­ности что-то сделать или чего-либо не делать, что-то предоста­вить другой стороне. В классическую и Юстинианову эпохи обяза­тельство воспринималось чаще всего как обязательство должни­ка (дебитора) по отношению к кредитору, причем кредитор имел право на иск против него вследствие договорного деликта (дого­вора).

Самым древним из договоров был договор займа — нексум (nexum). Он состоял в договоре займа с самозакладом. Подобно манципации, он заключался при пяти свидетелях и весовщике и при помощи меди и весов. Если долг не возвращался, кредитор не­медленно мог "наложить руку" на должника, увести его в свой дом на 60 дней и трижды выводить в базарные дни к претору на фо­рум, где громко объявлялась сумма его долга; это делалось для сведения сородичей. Если долг не возвращался, должника прода­вали в рабство за границу. Так было до закона Петелия 326 г. до н.э., которым кредиторы были лишены права превращать дол­жника в раба или убивать его.

Другим характерным договором стали стипуляция — договор, заключенный путем произнесения строго определенных слов с тор­жественным обещанием что-то сделать или предоставить (со сло­вом "sponsio" — "торжественно клянусь", отсюда современное "спонсор"). Этим видом оформлялись хранение и залог, предостав­ление займа, передача вещи в ссуду и др. Сама стипуляция назы­валась термином "спонсия". Заключение договора стипуляции так­же требовало торжественного обряда.

Виды деликтов и обязательства из деликтов. Всякое обяза­тельство, по разъяснению Гая, возникает либо из договора, либо из деликта (из правонарушения, связанного с причинением вреда).

Деликты (от delinquere — отклоняться) подразделялись на частные и публичные. Деликт частный возникал вследствие кра­жи, личной обиды (включая членовредительные действия) или причинения вреда (порубка чужого леса, неосторожный поджог строения, скирды около дома) (Законы XII таблиц, VIII, 10—11).

Деликт публичный возникал как преступление, которое нака­зывалось от имени римского народа, а взыскания и конфискации шли в казну. Подобные преступления совершали лица, которые обвинялись в подстрекательстве "врагов римского народа" к напа­дению на Рим, а также лица, предавшие "врагу римского граж­данина" (X, 5). Такие преступления именовались термином "crimina", от которого произошли современные выражения типа

Тема 9. Древний Рим

209

"криминальный кодекс", "криминалистика" и др. Сюда же были отнесены убийцы, сочинители песен с клеветой (или просто позо­рящие других лиц) и их исполнители. К этому же роду относились лжесвидетельства, умышленный поджог, тайное истребление чу­жого урожая или потрава или жатва в ночное время и др.

Неисполнение договора к указанному в нем сроку влекло за собой право на иск. Иски могли быть личными, когда требуют от лица, чтобы оно дало или сделало обговоренное, и вещными, ког­да предъявляется требование о том, чтобы какая-либо телесная вещь или какое-либо вещное право (например, сервитут) были признаны принадлежащими по праву истцу.

Наказания назначались в виде смертной казни (для небольшо­го числа преступлений), которая предполагала отсечение головы, утопление, распятие или сбрасывание с Тарпейской скалы. Казнь заменялась иногда изгнанием с утратой гражданства ("лишение огня и воды"), а также членовредительными наказаниями, бить­ем кнутом, штрафом и конфискациями, ограничением гражданс­кого статуса (запрещение быть магистратом, лишение права на погребение). Наказание за оскорбление богов было таким же, как за причинение вреда клиенту со стороны его патрона.

Несовершеннолетним смягчали наказание — за жатву на чу­жом поле, за кражу с поличным и др.

В римском правоведении существовала конструкция под назва­нием талион (от "талис" — возмездие, частное мщение), которым обозначалось причинение обидчику того же зла, какое он причи­нил потерпевшему. Это была древнейшая разновидность признания права потерпевшего на возмещение вреда, занимающая промежу­точное положение между практикой убийства причинителя вреда (обидчика, убийцы) и практикой принятия от него денежного штра­фа. В обязательственных отношениях получили хождение термины компенсация (от лат. уравновешивание) для обозначения зачета взаимных требований, компромисс (взаимное соглашение), компо­зиция (от лат. composition — денежное вознаграждение) и др.