Секьюритизация — инновационная форма финансировани
227
Положения, касающиеся порядка и последствий направления должнику уведомления об уступке (статья 830 ГК РФ), направлены на уточнение правового положения должника и более четкого разрешения вопроса о том, в каких случаях следует считать, что должник надлежаще исполнил обязательство, права по которому уступлены.
Эти изменения обеспечивают защиту как должника, так и финансового агента. Таким образом, статья 830 ГК РФ будет изложена в следующей редакции:«Статья 830. Исполнение денежного требования должником финансовому агенту
- Если иное не предусмотрено договором между клиентом и финансовым агентом, клиент и (или) финансовый агент могут направить должнику уведомление об уступке, содержащее указания о порядке исполнения денежного требования, которое было уступлено. После направления указанного уведомления указания о порядке исполнения такого денежного требования может направить только финансовый агент.
В соответствии с указаниями о порядке исполнения денежного требования, предусмотренными настоящим пунктом, могут быть изменены только лицо, в отношении которого должник должен произвести платеж, его адрес или счет.
- После получения должником уведомления об уступке денежного требования с учетом положений настоящей статьи надлежащим исполнением уступленного денежного требования является его исполнение должником финансовому агенту.
Если в уведомлении об уступке денежного требования содержатся иные указания об исполнении или если должник после уведомления получил в письменной форме иные указания от финансового агента, надлежащим исполнением является исполнение в соответствии с этими указаниями.
- Если должник получает от финансового агента уведомление об уступке денежного требования, он имеет право потребовать от клиента и (или) финансового агента представить ему в течение разумного срока надлежащее доказательство того, что уступка от клиента финансовому агенту и любые
предшествующие уступки были совершены.
Если клиент и (или) финансовый агент таких доказательств не представят, должник вправе исполнить денежное требование таким образом, как если бы он не получал уведомления о его уступке.Надлежащим доказательством уступки денежного требования считается любой исходящий от клиента и адресованный должнику документ в письменной форме, в котором указывается, что уступка совершена».
Особенно существенными и необходимыми являются изменения, обеспечивающие защиту прав финансового агента не только в отношении клиента, но и в отношении третьих лиц, которым может быть произведено исполнение.
Вносимые законопроектом изменения в статью 831 ГК РФ направлены на определение того, чьи права на полученное от должника имеют приоритет в отношениях между финансовым агентом и клиентом и в отношениях между финансовым агентом и третьими лицами, претендующими на «ценность» уступленного права (кредиторы в банкротстве, кредиторы клиента, по требованиям которых обращается взыскание на его имущество и т. д.).
Обратимся к Законопроекту, в котором предлагается в пункте 1 рассматриваемой статьи после слов «на все суммы» добавить слова «и иные поступления, в том числе возвращенные товары, вещи и ценные бумаги, переданные в качестве отступного», а после слов «полученные им суммы» — слова «и иные поступления».
Также предлагается ввести пункт 3:
«3. В случае, когда договор финансирования под уступку денежного требования не предусматривает иное, и независимо от того, направлено ли уведомление об уступке денежного требования,
- если исполнение по уступленному требованию произведено финансовому агенту, он имеет право удерживать все полученное от должника по уступленному требованию, в том числе возвращенные товары. Указанное право финансового агента не затрагивает права третьего лица на преиму-
щественное удовлетворение требований за счет уступленного требования;
- если исполнение по уступленному требованию произведено клиенту, финансовый агент имеет право требовать выплаты клиентом сумм, полученных от должника, а также передачи ему товаров, возвращенных клиенту по уступленному требованию.
В отношении третьего лица финансовый агент имеет право на преимущественное удовлетворение своих требований из стоимости этих поступлений в той мере, в какой он пользуется преимущественным правом на все суммы и иные поступления, получаемые им от должника во исполнение уступленного требования.
Указанное право возникает, если клиент получил исполнение по указанию финансового агента о хранении поступлений для финансового агента либо поступления хранятся клиентом отдельно и могут быть выделены из других активов клиента, в том числе в случае открытия отдельного банковского счета;- если исполнение произведено должником иному, чем указал финансовый агент, третьему лицу, по отношению к которому финансовый агент имеет право на преимущественное удовлетворение своих требований из стоимости полученного имущества, финансовый агент вправе требовать от третьего лица выплаты ему сумм, полученных от должника, а также обратить взыскание на товары, возвращенные такому лицу по уступленному требованию.
Финансовый агент не может удерживать и требовать больше того, что причитается ему в соответствии с положениями пунктов 1 и 2 настоящей статьи».
Таким образом, в целях охвата не только ситуаций, связанных с платежом в узком смысле этого слова, в предлагаемой редакции норма будет распространяться и на иное имущество, передаваемое в погашение долга. Такое дополнение позволяет закрепить преимущественное право финансового агента как на само право требования, являющееся предметом сделки, так и на полученное во исполнение обязательства имущество, и создать более эффективную и надежную обеспечительную конструкцию залога (обеспечительной уступки).
Изменения, вносимые в статью 832 ГК РФ, отражают необходимость более четкого закрепления принципа защиты должника в отношениях, возникающих в связи с уступкой прав (требований) финансовому агенту, согласно которому положение должника максимально не должно затрагиваться при передаче требований. Одновременно для обеспечения защиты интересов финансового агента и снижения риска предоставления денежных средств (финансирования) под требования, против которых должником будут выдвинуты возражения, вытекающие из его отношений с клиентом, предлагается закрепить возможность предварительного отказа должника от возражений.
Изменения, вносимые в статью 833 ГК РФ, вызваны необходимостью устранения положения, когда должник при уступке прав финансовому агенту в определенных ситуациях приобретает право требовать возврата сумм, полученных финансовым агентом, если последний не исполнил или недобросовестно исполнил свои обязательства перед клиентом.
Ниже приводим предлагаемые изменения пункта 1:
«1. В случае обращения финансового агента к должнику с требованием произвести платеж должник вправе ссылаться в отношении финансового агента на все вытекающие из договора с клиентом или любого другого договора, являющегося частью той же сделки, возражения или право на зачет, которые должник мог бы использовать, если бы уступка требования не была совершена.
Соглашением между должником и клиентом может быть предусмотрен отказ должника от права на возражения и на зачет, кроме возражений, связанных с действиями финансового агента, содержащими признаки мошенничества, либо возражений, связанных с недееспособностью должника. Такое соглашение должно быть заключено в письменной форме и может быть изменено только на основании письменного соглашения, подписанного должником.
Несоблюдение письменной формы соглашения об отказе от возражений и об отмене такого соглашения влечет недействительность этого соглашения».
Более того, статью 833 ГК РФ предлагается дополнить пунктом 3 такого содержания:
«3. Соглашения между клиентом и должником, заключенные до получения должником уведомления об уступке требования, которые затрагивают права финансового агента, имеют силу в отношении финансового агента, и последний приобретает по указанным соглашениям соответствующие права.
Соглашения между клиентом и должником после уведомления об уступке требования не имеют силы против финансового агента, кроме случаев, предусмотренных соглашением между финансовым агентом и клиентом».
Отметим, что, по нашему мнению, закрепленный в действующей редакции пункта 2 статьи 833 ГК РФ подход нарушает принцип неизменности правового положения должника при уступке, предоставляя ему указанные выше права, ставя его в более выгодную ситуацию по сравнению с той, которая имела бы место при отсутствии уступки.
В часть вторую Гражданского кодекса Российской Федерации также вносятся изменения, позволяющие банку открыть клиенту номинальный банковский счет для проведения операций с денежными средствами, не являющимися собственными денежными средствами клиента (владельца счета). Введение данного института позволит минимизировать риски при использовании услуг платежного агента, заключающихся в получении денежных средств от должников по обязательствам, права требования по которым секьюритизированы, и в выплате доходов владельцам ценных бумаг, выпущенных в ходе секьюритизации.
Следует отметить, что изменения, вносимые Законопроектом в часть вторую Гражданского кодекса Российской Федерации, вводят механизмы снижения риска смешения активов при секьюритизации, то есть риска того, что поступления по секьюритизируемым правам (требованиям) могут быть смешаны с другими активами лица, осуществившего секьюритизацию или оказывающего услуги в ходе секьюритизации, в том числе связанные с обслуживанием соответствующих активов.