Операции на открытом рынке
К операциям на открытом рынке относятся две группы операций, осуществляемых Банком России в процессе денежно-кредитного регулирования: прямые операции по купле и продаже облигаций и операции РЕПО.
В соответствии со ст. 39 Закона о Банке России под операциями на открытом рынке понимаются купля-продажа Банком России казначейских векселей, государственных облигаций, прочих государственных ценных бумаг, облигаций Банка России, а также краткосрочные операции с указанными ценными бумагами с совершением позднее обратной сделки.
Необходимо отметить, что в указанную статью Закона о Банке России проектом федерального закона N 79746-4 предлагалось внести изменения, предоставив возможность Банку России проводить операции на открытом рынке не только с ценными бумагами, определенными в ст. 39, но и ценными бумагами, перечень которых устанавливался бы Советом директоров Банка России. Внесение таких изменений дало бы возможность Банку России совершать операции не только с государственными ценными бумагами, но и самостоятельно выбирать ценные бумаги для совершения соответствующих операций, исходя из двух основополагающих критериев: их высокой ликвидности и минимального кредитного риска. Такая практика распространена в деятельности национальных банков стран с развитой рыночной экономикой. Более того, следует заметить, что в России при проведении операций рефинансирования Банку России законодательством уже предоставлено право использовать корпоративные ценные бумаги. Так, в соответствии со ст. 47 Закона о Банке России в случаях, установленных решением Совета директоров, обеспечением кредитов Банка России могут выступать не только государственные ценные бумаги, но и иные ценности. Данная правовая норма развивается в Указании Банка России от 28 июля 2004 г. N 1482-У "О перечне ценных бумаг, входящих в Ломбардный список Банка России"*(345) (далее - Указание Банка России N 1482-У), на основании которого Банку России на сегодняшний день предоставлено право брать в обеспечение по кредитам не только государственные ценные бумаги, но и ценные бумаги ипотечных агентств, муниципальных образований, кредитных организаций и иных юридических лиц-резидентов Российской Федерации*(346).
Учитывая изложенное, представляются обоснованными предложения о расширении списка ценных бумаг, с которыми Банк России вправе проводить операции на открытом рынке, путем предоставления права Совету директоров определять перечень таких ценных бумаг, тем более, что риски Банка России как кредитора при проведении им операций рефинансирования больше, чем при осуществлении операций на открытом рынке.Детальное правовое регулирование операций на открытом рынке осуществляется нормами Положения Банка России от 25 марта 2003 г. N 220-П "О порядке заключения и исполнения сделок РЕПО с государственными ценными бумагами Российской Федерации"*(347) (далее - Положение Банка России N 220-П), а также Указания Банка России от 30 декабря 2003 г. N 1365-У "Об особенностях проведения Банком России операций прямого РЕПО с кредитными организациями"*(348). Как отмечается большинством исследователей, данный инструмент денежно-кредитного регулирования отличается гибкостью и оперативностью воздействия*(349). Экономическая сущность механизма операций РЕПО состоит в том, что "при продаже ценных бумаг поглощается свободный капитал денежного рынка, сокращается кредитоспособность банков и создается возможность кредитной рестрикции. И, наоборот, при покупке ценных бумаг происходит прилив дополнительных ресурсов, расширяются кредитные возможности банков, возникают благоприятные условия для кредитной экспансии. В обоих случаях колебания соотношений спроса и предложения на ссудные ресурсы улавливаются процентной ставкой денежного рынка, движение которой совпадает с направлением осуществляемой денежно-кредитной политики"*(350). При этом Банк России как орган денежно-кредитного регулирования по собственной инициативе покупает и продает кредитным организациям соответствующие ценные бумаги. Проведение Банком России операций на открытом рынке, как было отмечено, направлено на регулирование ликвидности кредитных организаций и банковской системы в целом.
В соответствии с п. 2.3.1 Положения Банка России N 220-П под сделкой РЕПО понимается двусторонняя сделка по продаже (покупке) Облигаций (именуемая первой частью сделки РЕПО) с обязательством обратной покупки (продажи) Облигаций того же выпуска в том же количестве (именуемая второй частью сделки РЕПО) через определенный условиями такой сделки срок и по определенной условиями такой сделки цене.
Юридическая природа операций РЕПО неоднозначна. По своей сути операции РЕПО - это залоговые операции с использованием ценных бумаг. Так, еще Г.Ф. Шершеневич отмечал, что "первое внешнее впечатление от репорта вызывает представление о займе под залог ценных бумаг"*(351). Однако если при классическом залоге собственником остается залогодатель, то при проведении операций РЕПО происходит переход права собственности на ценные бумаги. Таким образом, в случае неисполнения второй части сделки РЕПО противоположная сторона может реализовать соответствующие бумаги, вследствие чего данные операции обладают низким риском. Однако такая своеобразная правовая природа операций РЕПО порождает дискуссии, как среди исследователей, так и при практическом применении. Судебная практика не отличается единообразием подхода к данной проблеме. Так, если до недавнего времени судебные органы исходили из того, что к сделкам РЕПО должны применяться правила о залоге*(352), то на сегодняшний день решения склоняются в пользу договора купли-продажи*(353).
Действительно, в юридической литературе отмечается, что помимо указанного выше отличия сделок РЕПО от залога в отношении перехода права собственности, существуют и другие существенные особенности. Например, залог регулируется правилами о залоге ценных бумаг, а сделки РЕПО - нормами о купле-продаже ценных бумаг; существуют отличия в налогообложении, регистрации у реестродержателя. По мнению Г.Ф. Шершеневича, "правильным является взгляд на репорт как на сделку, составленную из двух покупок: а) покупки на наличные с немедленным вручением бумаг, и b) продажа в кредит с обязанностью передать бумаги того же рода к определенному сроку"*(354). Более того, Г.Ф. Шершеневич отмечает и еще одну важную особенность сделки РЕПО, состоящую в наличии неразрывной связи между указанными выше двумя частями сделки. Аналогично П.П. Цитович полагал, что хотя стороны по сделке РЕПО преследуют ту же цель, какую преследуют кредитор и должник по займу, когда заем заключается с закладом движимости, однако стороны сделки РЕПО преследуют и достигают указанной при помощи другой сделки - купли-продажи*(355).
Комплексным договором купли-продажи сделки РЕПО обоснованно считает и большинство современных исследователей*(356), некоторые предлагают рассматривать сделки РЕПО как договор, прямо не указанный в Гражданском кодексе РФ*(357). Несмотря на активное использование кредитными организациями механизма операций РЕПО, нельзя признать, что уже сложилось единое мнение о правовой природе рассматриваемых сделок, что, безусловно, не способствует их дальнейшему развитию, в том числе и в рамках использования Банком России операций на открытом рынке как инструмента денежно-кредитного регулирования, направленного на регулирование ликвидности кредитных организаций и обеспечение стабильности рынка банковских услуг.