§ 2. Уголовные наказания, применяемые к несовершеннолетним по законодательству стран англосаксонского права

Вторая крупная правовая система, которую невозможно обойти вниманием в рамках нашего исследования, - это система англосаксонского права. Как следу­ет из названия, данная правовая система исторически зародилась в Англии; в дальнейшем она была реципирована другими странами, наиболее ярко - в США, Канаде и Австралии.

Как отмечают ученые, наиболее древний источник английского права - су­дебный прецедент, т.е.

Таким образом, еще в Средние века были выработаны правила об уголовной ответственности. Впоследствии к решениям судов присоединились парламент­ские статуты, особенно большое количество которых было принято во второй по­ловине ХХ века.^[198][199] Наиболее характерная черта англосаксонской правовой системы - это отсутствие какой бы то ни было кодификации. Еще в начале ХХ века Л.Е. Владимиров отмечал: «Въ Англии нЪтъ кодекса; действующее уголовное право основано на common law, statute law, case law и консолидированныхъ статутахъ по уголовному законодательству ... Составлеше кодекса не удается; препятствiемъ является, ... присущее агнлшскому народу недовtрiе къ изготовлешю цЪльнаго

3

кодекса».^[200]

Соглашаясь с Н.Е. Крыловой и А.В. Серебренниковой, важно выделить сле­дующие важнейшие особенности законодательства стран, принадлежащих к ука­занной правовой системе: 1) деление права не на отрасли и не на публичное и ча­стное, а на общее право и право справедливости; 2) большая казуистичность норм права; 3) использование судебной практики в качестве одного из источников пра­ва; 4) источниками права являются также акты Парламента, отсутствие четкой систематизации законодательства; 5) вспомогательные источники права - обычай,

4

доктрина и правосознание.^[201]

Названные особенности англосаксонской системы права предопределили такую ее черту, отмечаемую многими исследователями, как большое количество источников уголовного права и их чрезвычайная запутанность.¹

В рамках диссертационного исследования было проанализировано уголов­ное законодательство Англии, США и Австралии о наказании несовершеннолет­них с целью выявления специфики наказания указанной группы лиц по сравне­нию с категорией взрослых.

В Англии развитие в ХХ в. статутного права привело к тому, что в настоя­щее время существует достаточно большое количество статутов, которые в той или иной мере регулируют вопросы уголовного права. Как указывает А.Г. Ки- бальник, в число законов, регулирующих наказание несовершеннолетних, входят Законы о детях и подростках 1933 г., 1963 г. и 1969 г., Закон о полномочиях уго­ловных судов 1973 г., Закон о магистратских судах 1980 г., Законы об уголовной юстиции 1982 г., 1988 г. и 1991 г., Закон об уголовной юстиции и публичном по­рядке 1994 г., Закон о преступлении и ином нарушении порядка 1998 г.^[202][203]

В США также существует прецедентное (общее) и статутное право. При этом имеется сложная система законодательства. Как отмечает И.Д. Козочкин, «в США нет единой, общенациональной уголовно-правовой системы, что обуслов­лено особенностями американского федерализма... на территории каждого штата действует право данного штата, а при определенных условиях - право федераль- ное».^[204] Не представляется необходимым углубляться в изучение регионального уголовного законодательства, приведем лишь в качестве примера нормы Уголов­ного кодекса штата Нью-Йорк, включенные в Главу 40 Свода законов штата.

Что касается законодательства федерального, то в США нормы об уголов­ной ответственности включены в Свод законов Соединенных штатов Америки.

Большая часть статей, устанавливающих уголовное наказание, расположена в Разделе 18 «Преступления и уголовный процесс».

Австралия, будучи в течение долгого времени колонией Великобритании, переняла англосаксонскую правовую систему. Тем не менее, в отличие от Англии, где Уголовный кодекс так и не был принят, и США, где процесс кодификации уголовного законодательства до сих пор не закончен, в Австралии в 1995 г. был принят Уголовный кодекс.

Вопрос о возрасте уголовной ответственности в указанных странах решает­ся неодинаково. Так, в Англии несовершеннолетними считаются лица, не достиг­шие возраста семнадцати лет, но при назначении наказания к ним приравнивают­ся лица, не достигшие двадцати одного года.

Возраст уголовной ответственности в США определяется неоднозначно. Как указывает И.Д. Козочкин, по общему праву лица до семи лет не могут нести уголовную ответственность за преступление, а в отношении лиц от семи до че­тырнадцати лет существует презумпция неспособности совершить преступление, которая ослабевает с возрастом. Помимо этого указанная презумпция может быть опровергнута доказательством того, что лицо понимало неправильность своего поступка. ¹

Однако не все штаты опираются на правило, установленное в федеральном законодательстве. Многие штаты указывают возраст уголовной ответственности в собственном законодательстве: Колорадо и Луизиана - десять лет, Джорджия и Иллинойс - тринадцать лет, Миннесота - четырнадцать лет, Нью-Хэмпшир и Те­хас - пятнадцать лет, Нью-Йорк - шестнадцать лет, а также тринадцать и четыр­надцать по отдельным категориям преступлений.^[205][206] Положение, при котором воз­раст наступления уголовной ответственности в разных частях страны отличается, представляется неприемлемым, а установленный в законодательстве штатов Ко-

85 лорадо и Луизианы - вообще абсурдным и нарушающим права детей, поскольку очевидно, что ребенок в столь юном возрасте не может еще осознавать в полной мере характер содеянного и нести ответственность за свои поступки.

В то же время ни изученное нами законодательство, ни работы исследова­телей не свидетельствуют о каких-либо особенностях уголовного наказания для лиц, достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность. По- видимому, это означает, что несовершеннолетние несут уголовную ответствен­ность в той же мере, что и взрослые лица.

Статья 7.1 УК Австралии устанавливает, что дети в возрасте до десяти лет не подлежат уголовной ответственности. Статья 7.2 дополняет ее положением о том, что дети в возрасте от десяти до четырнадцати лет несут уголовную ответст­венность лишь в том случае, если осознают противоправность своего поведения.^[CCVII]Тем не менее, не ясно, кто устанавливает способность ребенка осознавать эту противоправность.

УК Австралии не содержит никаких указаний на особенности уголовного наказания несовершеннолетних. Также в данном нормативном акте полностью отсутствует какая-либо сформированная система наказаний, как для несовершен­нолетних, так и для совершеннолетних. Он просто не содержит общих положений о наказании, что представляется существенным недостатком данного норматив­ного акта. Поэтому с целью выяснения, какие виды наказания предусмотрены за­конодательством данной страны, были изучены все нормы УК Австралии, уста­навливающие ответственность за конкретные преступления.

Наказание в виде штрафа выделяется в Англии (например, ст. 30 Закона о полномочиях уголовных судов 1973 г.)¹ и США (например, статья 80 УК штата Нью-Йорк),^[208][209] в то время как УК Австралии содержит лишь одну норму, преду­сматривающую данный вид уголовного наказания, - ст. 477.1.^[210] В Англии размер штрафа составляет от пятидесяти до двух тысяч фунтов стерлингов.^[211] В США штраф за разные категории преступлений устанавливается в размере: до 5000 долларов, до 100000 долларов, либо до 250000 долларов.^[212] При этом Н.А. Голова­нова упоминает о родителях, «выплачивающих штраф за детей, не достигших 18 лет»,^[213] однако неясно, всегда ли штраф возлагается на родителей несовершенно­летнего преступника. Возможно, российский законодатель, вводя в УК РФ поло­жение о возможности взыскания штрафа с родителей или законных представите­лей несовершеннолетнего, воспользовался моделью, существующей в США.

В отличие от законодательства Англии и США, УК Австралии не устанав­ливает конкретный размер штрафа.

Следующее наказание, которое назначается несовершеннолетним в странах англосаксонской правовой системы, - это лишение свободы.

В США в соответствии с § 3581 раздела 18 Свода законов США лишение свободы (тюремное заключение) назначается, в зависимости от категории престу­пления, на срок: до пяти дней, до тридцати дней, до шести месяцев, до одного го­да, до трех лет, до шести лет, до двенадцати лет, до двадцати пяти лет, и за самые серьезные преступления - пожизненно или на любой срок.^[214] Как видно из данного списка, в США применяется краткосрочное лишение свободы за преступления

87 невысокой степени тяжести. Фактически лишение свободы не имеет минимально­го срока и может быть назначено на срок несколько дней. Это решение представ­ляется весьма сомнительным. Американский законодатель вместо того, чтобы включить за преступления небольшой тяжести альтернативные санкции, исполь­зует краткосрочное лишение свободы. Лишение свободы по своей сути является наиболее серьезным наказанием, в связи с чем представляется неоправданным применение его к несовершеннолетним за совершение преступлений, не являю­щихся тяжкими.

Также законодательство США в § 3584 предусматривает нетипичный для других стран случай: возможность назначения нескольких одновременно или по­следовательно текущих сроков тюремного заключения, что на практике может повлечь, например, осуждение человека к нескольким пожизненным срокам тю­ремного заключения. ¹ Второй особенностью американского подхода к назначе­нию тюремного заключения является возможность вынесения неопределенного приговора. Так, подобная норма содержится в § 70.05 УК штата Нью-Йорк: «при­говор к тюремному заключению за фелонию, совершенную несовершеннолетним правонарушителем, должен быть неопределенным приговором».^[215][216] При этом пре­дусматривается, что срок неопределенного приговора для несовершеннолетних должен составлять не менее трех лет. Максимальный срок устанавливается в за­висимости от категории преступления, за наиболее тяжкое - в размере пожизнен­ного тюремного заключения, а минимальный срок за наименее тяжкое преступле­ние, за которое назначается неопределенный приговор, составляет одну треть от максимума назначенного срока.^[217] Помимо этого, § 60.02 предусматривает, что не­совершеннолетнему, совершившему преступление, менее тяжкое, чем фелония, назначается то же наказание, что предусмотрено для взрослых за данное преступ­ление, кроме определенного или прерываемого тюремного заключения сроком более чем на шесть месяцев; несовершеннолетнему же, совершившему фелонию

88 любой категории, назначается наказание, которое для взрослых предусмотрено за совершение наименее тяжкой фелонии.¹

Как видно, в отличие от федерального законодательства, УК штата Нью- Йорк содержит специальные нормы о применении к несовершеннолетним наказа­ния в виде тюремного заключения, однако этим он и ограничивается, не преду­сматривая особенностей в отношении иных видов наказания. Думается, тюрем­ное заключение является слишком жестким наказанием для лиц, не достигших совершеннолетия, поэтому нормы, допускающие применение к ним данного вида наказания, также далеки от идеи гуманизма.

В УК Австралии, как уже упоминалось, санкции всех статей, устанавли­вающих ответственность за преступления, содержат наказание в виде лишения свободы. Причем все санкции сформулированы как абсолютно-определенные, не дающие возможности для судейского усмотрения.^[218][219] Более того, это не дает воз­можности учесть при вынесении приговора личность виновного. Это представля­ется неправильным, поскольку личность преступника имеет большое значение для дифференциации его ответственности. Что касается пределов уголовного на­казания в виде лишения свободы по законодательству Австралии, то они варьи­руются от шести месяцев до двадцати пяти лет, а за некоторые преступления пре­дусмотрено пожизненное лишение свободы. Можно предположить, что точно та­кие же санкции применяются к несовершеннолетним.

Но если в законодательстве Австралии нет указаний на особенности данно­го вида наказания при применении его к несовершеннолетним, то в Англии си­туация принципиально иная. При изучении доступного английского законода­тельства об уголовном наказании несовершеннолетних был сделан вывод о том, что в Англии имеются существенные отличия в применении к указанной катего­рии лиц наказания, связанного с изоляцией от общества по сравнению с категори­ей взрослых.

Так, в соответствии с Законами об уголовной юстиции 1982 г. в отношении лица, не достигшего двадцати одного года, не может быть вынесен приговор о тюремном заключении. Вместо этого к лицам от пятнадцати до двадцати одного года применяется специальное наказание - помещение в учреждение для молодых преступников, если лишение свободы на срок более четырех месяцев представля­лось суду единственным подходящим наказанием для данного лица. При этом лицу, не достигшему семнадцати лет, лишение свободы молодежи назначается на срок до двенадцати месяцев.¹ Если же лицо, не достигшее двадцати одного года, обвинялось в убийстве или ином преступлении, санкция за которое предусматри­вает пожизненное тюремное заключение, к нему может быть применено пожиз­ненное лишение свободы, то есть наказание с иными, более мягкими условиями содержания. То же правило действует в отношении несовершеннолетних от сем­надцати до двадцати одного года за совершение другого преступления, которое для взрослых влечет пожизненное лишение свободы. ^{[220][221][222]} Подобное решение англий­ского законодателя не может вызвать одобрения ввиду своей суровости, которую в отношении несовершеннолетних следует расценивать как чрезмерную.

Другой вид наказания, связанный с лишением свободы, - это помещение в центр задержания преступников от четырнадцати до двадцати одного года. Срок пребывания в таком центре составлял в соответствии с приведенным Законом от

3 двадцати одного дня до четырех месяцев.

Закон об уголовной юстиции 1988 г. предусматривает вместо лишения сво­боды молодежи и помещения в центр задержания иное наказание - помещение в учреждение для молодых преступников на срок: для лиц от пятнадцати до восем­надцати лет - от двух до двенадцати месяцев и для лиц от восемнадцати до два­дцати одного года - от двадцати одного дня до двенадцати месяцев. Также туда помещаются дети от десяти лет, совершившие убийство, и подростки от четырна-

90 дцати лет, осужденные за преступления, санкция за которые составляет четырна­дцать лет тюремного заключения и более.¹ Представляется, что подобное положе­ние вещей, при котором подростки разного возраста, совершившие столь различ­ные деяния, подвергаются по сути одному и тому же наказанию, неприемлемо и не способствует дифференциации ответственности несовершеннолетних.

Наказание в виде смертной казни существует в Англии и США. Что касает­ся смертной казни в США, то она предусмотрена в 38 штатах. Всего же, как отме­чает И.Д. Козочкин, в США «действуют 53 самостоятельные системы - 50 шта­тов, федеральная, Округа Колумбия... и «свободно присоединившегося государ­ства» Пуэрто-Рико».^[223][224] Споры относительно смертной казни, в том числе о возмож­ности применения ее к лицам моложе восемнадцати лет, не прекращаются уже давно, но окончательно вопрос так и не решен. Поэтому в США лица до шестна­дцати лет могут быть осуждены к смертной казни.^[225] Законодательство же Англии

4 запрещает применение смертной казни к лицам, не достигшим восемнадцати лет.^[226]

В Англии также имеется наказание в виде предоставления бесплатных услуг обществу. Несовершеннолетним лицам, достигшим шестнадцати лет, оно назна­чается на срок от сорока до ста двадцати часов, в отличие от взрослых, в отноше­нии которых может быть продлено до двухсот сорока часов. Данная мера приме­няется только с согласия подсудимого и на основе изучения информации о пре­ступнике и его личных обстоятельствах. ^[227]

Еще одна мера, которую невозможно обойти стороной при рассмотрении системы наказаний для несовершеннолетних в странах англосаксонской правовой системы, - это пробация. Пробация в Англии заключается в назначении осужден­ному старше шестнадцати лет определенных обязанностей, которые он должен

91 выполнять в течение определенного срока - от шести месяцев до трех лет. При этом в соответствии с пунктом (3) части 2 Закона о полномочиях уголовных судов 1973 г. суд не связан в выборе обязанностей, однако они должны обеспечивать хорошее поведение осужденного или предупреждение совершения им повторного преступления. ¹

В США пробация назначается в зависимости от категории преступления на срок: до одного года - за нарушение, до пяти лет - за мисдиминор, и от одного года до пяти лет - за фелонию (§§ 3561, 3563).^[228][229] В течение срока пробации осуж­денный находится под наблюдением чиновника службы пробации.^[230]

Относительно природы института пробации среди российских ученых дав­но ведутся дискуссии. Так, если Н.А. Голованова называет пробацию в числе уго­ловных наказаний в Англии,^[231] то Н. П. Мелешко считает ее «наиболее распростра­ненной формой условного осуждения»;^[232] А.Г. Кибальник также видит в пробации вид освобождения от наказания, имеющий немало общих черт с отечественным институтом условного осуждения.^[233] Подобное наблюдаем и в США: Ф.М. Решет­ников и Н.П. Мелешко включают пробацию в число уголовных наказаний,^[234] А.Г. Кибальник считает ее освобождением от наказания,^[235] а И.Д. Козочкин указывает, что «пробация - это не наказание, т.к. в решении суда оно ... даже не указывает­ся».^[236] Видится, что пробация - это, скорее, мера воспитательного воздействия, не­жели близкая к условному осуждению, поскольку, несмотря на то, что она назна-

92 чается вместо лишения свободы, исполнение пробации не обеспечивается угрозой применения уголовного наказания.

Определенный интерес представляет такое наказание, как домашний арест, которое применяется в США. В Англии подобное ограничение может наклады­ваться в рамках такой меры, как приказ о надзоре - это запрет осужденному по­кидать в определенные (ночные) часы установленное место проживания. ¹ Но широкое развитие оно получило именно в США. Как указывает Н.П. Мелешко, домашний арест с электронным мониторингом применяется к «лицам до 30 лет, совершившим ненасильственное преступление, . детям от 7 до 10 лет. , менным женщинам. Срок наказания - до 3 месяцев».^[237][238] Применение уголовного наказания к лицам, находящимся в столь юном возрасте, представляется наруше­нием прав ребенка. Что касается возможности применения домашнего ареста в России, думается, в настоящий момент в условиях существования наказания в де ограничения свободы для этого нет необходимости, поскольку ограничение свободы частично перекликается с домашним арестом.

Тем не менее, справедливо утверждение В.А. Зайченко, что домашний арест в сочетании с электронным мониторингом не только представляет реальную аль­тернативу лишению свободы, но из всего многообразия существующих альтерна­тив является наиболее удачной. ^[239] Данная точка зрения представляется, в связи с чем следует согласиться с исследователем.

На основании проведенного исследования можно констатировать, что уго­ловное законодательство стран англосаксонской правовой системы чрезмерно за­путанно и плохо систематизировано. Соответственно, нельзя вести речь об упоря­доченной системе наказаний. Во всех рассмотренных странах, а именно Англии, США и Австралии, предпринимаются попытки кодифицировать уголовное зако­нодательство, однако думается, этот процесс далек от завершения.

Важно отметить, что в странах англосаксонской системы права к несовер­шеннолетним в основном применяются наказания, известные российскому зако­нодательству, в частности, такие, как штраф и лишение свободы, следовательно, в этой части не имеется возможности опереться на опыт данных стран при форми­ровании предложений по совершенствованию нашего законодательства. Проба­ция также представляется излишней мерой в российских условиях, учитывая, что в российском уголовном кодексе имеется не только наказание с подобным объе­мом правоограничений - ограничение свободы, - но и условное осуждение, кото­рое, по сути, является видом освобождения от уголовного наказания, однако несет в себе подобные же правоограничения, как и пробация, и ограничение свободы.

Подводя итог, следует отметить, что в целом англосаксонская правовая сис­тема имеет ряд существенных отличий от российской правовой системы. Прежде всего это касается ее источников, структуры права в целом, и иных весьма важ­ных институтов. В основном количество наказаний для несовершеннолетних в странах англо-саксонской правовой системы невелико. Все они известны нашему законодательству либо в УК РФ имеются сходные нормы, что не предоставляет возможности имплементации зарубежного опыта стран данной правовой системы.

Представляя систему наказаний для несовершеннолетних в странах англо­саксонского права в виде теоретической модели, следует отметить, что она вклю­чает в себя весьма ограниченный круг уголовных наказаний: штраф, домашний арест, лишение свободы, тюремное заключение, помещение в центр задержания, помещение в учреждение для молодых преступников. Для Англии характерно также предоставление бесплатных услуг обществу.

Изложенное свидетельствует о том, что система наказания для несовершен­нолетних, характерная для стран англосаксонской правовой системы, в целом го­раздо уже, чем в странах континентальной правовой системы.