§ 3. Уголовные наказания для несовершеннолетних по законодательству мусульманских и иных стран с традиционной правовой системой

Прежде чем начать рассмотрение законодательства следующей группы стран, следует пояснить один момент. Мусульманские и иные традиционные страны рассматриваются водной группе, поскольку у их правовых систем имеется одна общая черта, которая является весьма существенной.

Уголовный кодекс Израиля содержит лишь одну норму, которая относится к наказанию несовершеннолетних. Это статья 34вав, которая гласит: «Лицо не бу­дет подлежать уголовной ответственности за деяние, совершённое им в возрасте до двенадцати лет».¹ Поскольку данная статья помещена в главу об обстоятельст­вах, исключающих преступность деяния, и носит название «Несовершеннолетие», то сразу напрашивается вывод, что лица, достигшие двенадцати лет, подлежат уголовной ответственности на общих основаниях.

Думается, двенадцать лет - все же слишком юный возраст для установления уголовной ответственности.

В мусульманских странах ситуация иная. При проведении исследования был изучен уголовный кодекс лишь одной мусульманской страны - Турции. Од­нако, как указывает Х.Х. Халиль, правовые системы большинства мусульманских стран испытали на себе воздействие западно-европейского права (например, Ал­жир), и в настоящий момент традиционное мусульманское право сохраняется лишь в некоторых из них (Саудовская Аравия, Йеменская Республика, Судан).^[240][241]

Тем не менее, представляется возможным рассматривать правовые системы мусульманских стран все вместе, поскольку, несмотря на то, что многие из них в последнее время значительно сблизились с правовыми системами стран конти-

95 нентальной правовой системы, таких, как Франция, они продолжают сохранять определенную самобытность, связанную с культурными особенностями мусуль­манских стран.

По сведениям Сафи Абдаллы, в Египте и Сирии возраст уголовной ответст­венности составляет 7 лет, в Турции - 11 лет, в Марокко - 12 лет, в Ливии - 14 лет,¹ то есть существует очень большой разброс. Следует отметить, что возраст уголовной ответственности в Ливии наиболее близок к российскому законода­тельству по сравнению с другими мусульманскими странами. Тем не менее, как и в США и в Швейцарии, здесь возникают проблемы с точки зрения охраны прав ребенка в тех странах, где возраст уголовной ответственности излишне снижен.

Я.А. Махарамов упоминает, что возраст, с которого лицо несет уголовную ответственность в полном объеме в ряде арабских стран, довольно низок - пятна­дцать лет, а наказание, которое может быть применено к лицам, не достигшим во­семнадцатилетнего возраста, неоправданно сурово.^[242][243] В то же время Сафи Абдалла поясняет, что «большинство мусульманских правоведов (факихи) полагают, что совершеннолетие наступает в 15 лет».^[244] С тем же соглашается и А.В. Петровский, который указывает, что возраст уголовной ответственности в мусульманских странах связывается с возрастом полового созревания, которое считается возрас-

4

том совершеннолетия.^[245]

Видимо, именно с этим связано то, что во многих странах (Египет, Ливан, Алжир, Сирия), как указывает Сафи Абдалла, к лицам до пятнадцати лет вместо уголовного наказания применяются меры воспитательного воздействия.^[246]

В то же время в ряде стран - Египте, Турции, Судане, Иордании - устанав­ливается возраст, по достижении которого уголовное наказание лица либо ис­пользование воспитательных мер оставлено на усмотрение суда. Так, в Судане

96 лицо в возрасте от семи до двенадцати лет, признанное вменяемым, может быть либо освобождено, либо помещено в исправительную школу, ему также может быть назначено наказание, кроме ареста, либо физическое наказание в виде уда­ров плетью. Так же суд может поступить в отношении подростка в возрасте от двенадцати до шестнадцати лет.

Видится, что сохранение телесных наказаний в отношении детей в мусуль­манских странах свидетельствует о неготовности правовых систем указанных стран полностью воспринять гуманистические ценности современного общества.

В Иордании лицам от двенадцати до пятнадцати лет суд по своему усмотре­нию назначает воспитательные меры либо уголовное наказание. В Египте к лицам в возрасте от пятнадцати до восемнадцати лет могут быть применены либо испра­вительные меры, либо уголовное наказание.¹ В то же время А.Э. Рамез отмечает, что наказание для данной категории лиц в Египте подлежит обязательному смяг­чению: смертная казнь заменяется на тюремное заключение на срок от шести до двенадцати лет с привлечением к выполнению общественно полезной работы, пожизненные каторжные работы - на тюремное заключение на срок от пяти до десяти лет с привлечением к выполнению общественно-полезных работ и т.п.^[247][248]

Представляется, тюремное заключение в данном контексте следует тракто­вать как лишение свободы. При этом важно отметить, что труд является обяза­тельным для осужденных. Несмотря на то, что, очевидно, законодатель проявил в отношении данной категории лиц некоторое послабление мер наказания, тем не менее, те, которые к ним применяются, все равно чрезмерно жестоки. В частно­сти, это касается установления обязанности трудиться во время отбывания нака­зания, связанного с изоляцией от общества.

Уголовный кодекс Турции не выделяет отдельно систему наказаний для не­совершеннолетних. Наказания для взрослых установлены в ст. 11 УК Турции сле-

97 дующих видов: смертная казнь; тяжкое заключение, назначаемое в соответствии со ст. 13 УК Турции пожизненно или на срок от одного до двадцати четырех лет; заключение, назначаемое в соответствии со ст. 15 УК Турции на срок от семи дней до двадцати лет; тяжкий денежный штраф в сумме от шестидесяти миллио­нов до пятнадцати миллиардов лир (ст.

Согласно УК Турции, несовершеннолетние разделены на несколько групп, в отношении которых существуют различные правила: лица моложе одиннадцати лет, лица от одиннадцати до пятнадцати лет и лица от пятнадцати до восемнадца­ти лет. Так, ст. 53 УК Турции устанавливает, что лица, не достигшие одиннадцати лет, не подлежат уголовной ответственности. Если за совершенное преступление предусмотрено наказание в виде заключения на срок более одного года или более тяжкое наказание, такие лица помещаются в специальное учреждение, находя­щееся под государственным управлением и надзором, до достижения восемнадца­ти лет, либо передаются родителям или опекуну. ^[249] В соответствии со ст. 54 УК Турции несовершеннолетним в возрасте от одиннадцати до пятнадцати лет нака­зание в виде запрета на публичную службу не применяется, смертная казнь заме­няется тяжким заключением на срок не менее пятнадцати лет, пожизненное тяж­кое заключение - тяжким заключением на срок не менее десяти лет. Остальные наказания сокращаются наполовину, при этом тяжкое заключение заменяется за­ключением. Установлен также максимальный срок - не более семи лет за каждое деяние.² Как указано в ст. 55 УК Турции, к лицам от пятнадцати до восемнадцати лет наказание в виде запрета на публичную службу также не применяется, смерт­ная казнь заменяется тяжким заключением на срок не менее двадцати лет, пожиз­ненное тяжкое заключение - тяжким заключением на срок от пятнадцати до два-

98 дцати лет. Иные наказания сокращаются на одну треть, при этом максимальный срок наказания не может составлять более четырнадцати лет за каждое деяние. Следует пояснить, что, проанализировав ст.

И снова, как и в отношении иных мусульманских стран, приходится конста­тировать излишнюю строгость турецкого законодателя по отношению к лицам, не достигшим совершеннолетия. Тот факт, что УК Турции не просто снижает воз­раст уголовной ответственности до одиннадцати лет, но и допускает применение к ним наказания в виде тяжкого заключения на длительный срок, свидетельствует о строгости турецкого законодательства по отношению к данной категории лиц.

Что касается стран Дальневосточного региона, были изучены уголовные ко­дексы Кореи, КНР и Японии.

Статья 9 УК Республики Корея устанавливает: «Деяние лица, не достигшего четырнадцатилетнего возраста, не подлежит наказанию».¹ Данная статья озаглав­лена «Преступления несовершеннолетних», что наталкивает на мысль о сущест­вовании в Корее специального законодательства об ответственности и наказании несовершеннолетних, в связи с чем законодатель не стал закреплять в Уголовном кодексе более подробные нормы. Данное предположение подтверждается иссле­дованием А.А. Мальцева, который упоминает, что «в настоящее время в Корее существует эффективная система ювенальной юстиции, правовую основу которой образует подотрасль уголовного права - уголовное законодательство несовер- шеннолетних».^[250][251] В Корее существует специальный Закон о несовершеннолетних, принятый в 1989 г.^[252]

Говоря о возрасте уголовной ответственности, А.А. Мальцев отмечает, что, согласно законодательству Кореи, возраст совершеннолетия составляет девятна­дцать лет. Минимальный же возраст, дающий возможность применения к винов­ному мер исправления, не связанных с наказанием, составляет десять лет.¹

Налицо определенное противоречие, которое заключается в следующем: статья 41 УК Республики Корея содержит исчерпывающий список наказаний, применяемых к взрослым лицам.^[253][254] В то же время уголовное законодательство Ко­реи не содержит перечня наказаний, применяемых к лицам, не достигшим совер­шеннолетия, однако смертная казнь, пожизненное лишение свободы и лишение квалификации^[255] не могут быть применены к лицам, не достигшим восемнадцати­летнего возраста.^[256] Данное положение, предположительно, является следствием вестернизации законодательства Кореи, стремления соответствовать междуна­родным стандартам.

А.А. Мальцев отмечает, что более чем 30% подростков, совершивших пре­ступления, не подвергаются уголовному наказанию, и к ним вместо этого приме­няются «защитные меры». На основе анализа статистики он делает вывод о том, что эффективность данных мер довольно высока.^[257] Не останавливаясь поробно на указанных мерах, хотелось бы упомянуть лишь общественные работы, которые законодательством Кореи отнесены не к числу уголовных наказаний, а именно к защитным мерам. По данным А.А. Мальцева, «общественные работы. с июня

2004 г. ввиду их высокой эффективности отнесены к самостоятельным мерам за­щиты. Об их высокой эффективности прежде всего свидетельствует невысокий (6%) уровень рецидива после их отбывания».¹

Статья 41 Уголовного кодекса Японии устанавливает, что действие, совер­шенное лицом, не достигшим возраста четырнадцати лет, ненаказуемо,^[258][259] но при этом не содержит никаких указаний на особенности уголовного наказания несо­вершеннолетних в возрасте старше четырнадцати лет. При изучении законода­тельства Японии учитывалось исследование В.Н. Еремина, изучавшего Закон о несовершеннолетних Японии. В соответствии со ст. 20 названного закона к лицам в возрасте от 16 до 20 лет уголовные меры могут применяться лишь за деяния, на­казуемые смертной казнью или лишением свободы с принудительным трудом ли­бо без него. При этом большую роль играет судейское усмотрение, поскольку применение уголовных мер должно быть оправдано и характеристикой личности виновного.^[260] Как видно, существует противоречие между нормой УК Японии, ус­танавливающей четырнадцатилетний возраст уголовной ответственности, и спе­циальным законодательством, которое не допускает применение уголовного нака­зания к несовершеннолетним моложе шестнадцати лет. Однако есть основания предполагать, что в отношении несовершеннолетних применяются нормы специ­ального законодательства. Его наличие свидетельствует о том, что в области от­ветственности несовершеннолетних УК Японии определяет лишь общее направ­ление формирования законодательства в этой сфере.

Также, согласно данным В.Н. Еремина, к несовершеннолетним моложе во­семнадцати лет в Японии не применяется смертная казнь, которая заменяется по­жизненным лишением свободы. Если санкцией статьи предусмотрено пожизнен­ное лишение свободы, оно заменяется лишением свободы с принудительным тру­дом или без него на срок от десяти до пятнадцати лет. Если же максимальным на-

101 казанием за преступление является лишение свободы с принудительным трудом или без него на срок не менее трех лет, то выносится относительно определенный приговор с указанием минимального и максимального срока наказания в пределах максимального срока согласно санкции статьи (ст. 15, ч. 1 ст. 51 Закона о несо­вершеннолетних). ¹

Важно обратить особое внимание на возможность назначения лицу, не дос­тигшему совершеннолетия, пожизненного лишения свободы, а также возмож­ность вынесения относительно определенных приговоров, что явно не является гуманистической тенденцией в законодательстве рассматриваемой страны.

Уголовный кодекс Китайской Народной Республики также не содержит главы, посвященной наказанию несовершеннолетних. В ст. 33 УК КНР преду­смотрены следующие виды уголовного наказания: надзор, который устанавлива­ется на срок от трех месяцев до двух лет (ст. 38),^[261][262] краткосрочный арест на срок от одного до шести месяцев (ст. 42), срочное лишение свободы на срок от шести ме­сяцев до пятнадцати лет (ст. 45), бессрочное лишение свободы и смертная казнь. В УК КНР существуют следующие дополнительные наказания: денежный штраф, конкретный размер которого не определен (ст. 52), лишение политических прав на срок от одного года до пяти лет (ст. 55) и конфискация имущества (ст. 59). До­полнительное наказание также может быть назначено самостоятельно.

В отношении несовершеннолетних действуют следующие правила. Статья 17 УК КНР предусматривает, что уголовной ответственности подлежат лица, дос­тигшие шестнадцати лет, а по некоторым категориям преступлений - четырна­дцати лет. Лицам в возрасте от четырнадцати до шестнадцати лет назначается бо­лее мягкое наказание либо наказание ниже низшего предела, предусмотренного за данное преступление. В тех случаях, когда наказание таким лицам не назначается, родители или опекуны обязаны усилить контроль за их поведением либо они мо­гут быть взяты на воспитание государством.

Учитывая, что УК КНР не содержит никаких указаний на особенности нака­зания лиц в возрасте от шестнадцати до восемнадцати лет, можно сделать вывод о том, что они несут ответственность на общих основаниях. Исключение составля­ют положения ст. 49 УК КНР, в соответствии с которой смертная казнь не приме­няется к лицам, не достигшим к моменту совершения преступления восемнадца­тилетнего возраста.^[CCLXIII]

При анализе положений УК КНР относительно наказания несовершенно­летних привлекает внимание следующее. В данном нормативном акте нет ни пря­мых, ни косвенных отсылок к специальному законодательству, из чего мы делаем вывод, что такого законодательства в КНР не существует. Следовательно, система наказаний, предусмотренная в ст. 33 УК КНР, применяется и в отношении лиц, не достигших совершеннолетия. При этом нельзя не обратить внимание на то, что в основном это наказания, связанные с изоляцией от общества, и имущественные наказания. Однако политическими правами, как правило, несовершеннолетние не обладают, так что это наказание, скорее всего, к ним не применяется. Вывод, сде­ланный из содержания ст. 17 УК КНР, о том, что несовершеннолетние, достигшие шестнадцати лет, несут уголовную ответственность наравне с взрослыми, порож­дает еще один вывод - об излишней тяжести наказания для несовершеннолетних. Достаточно вспомнить, что в системе наказаний присутствуют бессрочное лише­ние свободы и смертная казнь.

Таким образом, в мусульманских и иных традиционных странах вопрос об уголовной ответственности и наказании несовершеннолетних также весьма ак­туален, о чем свидетельствует существование норм об особенностях применения к ним мер наказания. Однако четкой системы наказания для указанной группы лиц в уголовных кодексах этих стран нет. Более того, зачастую наказания, кото­рые установлены для несовершеннолетних, чрезмерно жестоки и не отвечают ме­ждународным требованиям защиты прав детей - пожизненное лишение свободы в Японии, наказание плетьми детей в возрасте до десяти лет в Судане и т.д. Иные же наказания, которые применяются к несовершеннолетним, в основном закреп-

103 лены и в УК РФ. Что касается наказания в виде надзора, предусмотренного УК КНР, то по содержанию правоограничений оно весьма близко к ограничению сво­боды, существующему в УК РФ.

Итак, в странах традиционной правовой системы существует большой раз­брос относительно возраста привлечения к уголовной ответственности. В некото­рых мусульманских странах установлен семилетний возраст, в иных, как и в стра­нах Дальневосточного региона - четырнадцатилетний. Безусловно, положения о снижении возраста уголовной ответственности попирают права ребенка, однако то, что они до сих пор сохраняются, говорит о связи права этих стран с традиция­ми и религиозными верованиями. Теоретическая модель системы наказаний для несовершеннолетних в мусульманских и иных традиционных странах включает следующие виды наказаний: штраф, конфискация имущества, телесные наказа­ния, надзор, краткосрочный арест, наказания, связанные с изоляцией от общества разной степени строгости (в том числе в ряде стран - пожизненное заключение), смертная казнь.

При сравнении с российским законодательством становится очевидно, что система наказаний для несовершеннолетних в УК РФ содержит больше наказа­ний, включающих в себя разный объем правоограничений. Те же наказания, кото­рых не существует в нашем законодательстве, фактически делятся на две группы: первые - пожизненное лишение свободы, телесные наказания - являются непри­емлемыми для нашего государства и уголовного законодательства. Вторые - над­зор и краткосрочный арест, закрепленные в нормах УК КНР - представляют оп­ределенный интерес. Однако надзор по своей сущности аналогичен существую­щему у нас наказанию в виде ограничения свободы. Арест же, думается, имеет хороший потенциал в отношении несовершеннолетних, и его следует включить в систему наказаний, предусмотренную ст. 88 УК РФ.