§ 1.1. Понятие цифровой информации

Сегодня цифровая информация обращается во всех сферах человеческой деятельности. Без нее немыслимо функционирование и развитие таких важнейших сфер деятельности человека, как строительство и энергетика, медицина и образование, искусство и культура, безопасность и охрана, политика и управление и т.

Понятие «цифровая информация» прочно вошло в нашу повседневную жизнь. Мы не можем себе представить нашу деятельность без таких объектов, как цифровое фото, цифровое видео, цифровое телевидение, цифровая связь, электронно-цифровая подпись, цифровой документ, цифровые технологии и т. д. Словосочетание «цифровая информация» прочно закрепилось в нашей памяти, т. к. включает в себя все вышеперечисленные объекты.

Кроме того, понятие «цифровая информация» оказывает значительное воздействие на правоотношения, складывающиеся в сфере электронной коммерции.

Так, А. Ю. Чупрова считает, что электронная коммерция - это использо­вание ИТКС «Интернет» для ведения деловых операций. Классической ее формой

выступают осуществляемые в цифровой форме коммерческие операции и сделки между организациями и физическими лицами. Осуществляемые в цифровой форме операции означают любые деловые операции с использованием цифровых технологий^[4].

Современные возможности обращения цифровой информации порождают все новые виды преступлений, направленных на завладение и манипулирование ей.

До вступления в силу изменений в УК РФ^[5] в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 г. № 420-ФЗ^[6] в российском законодательстве отсутствовало легальное определение компьютерной информации. Так, раньше в ст. 272 УК РФ не давалось определения понятия компьютерной информации, а только говорилось о носителях, в которых эта информация циркулирует. Указанный вопрос не учтен также и в основном нормативном акте, регулирующем отношения в сфере обращения информации. Так, Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»^[7] не дает определения понятия компьютерной информации.

До конца 2011 г. в отечественном законодательстве не только не было определения компьютерной информации, но и отсутствовал единый понятийный аппарат в сфере информационных технологий, что препятствовало нормальному развитию информационной индустрии. Так, Ю. А. Угланов указывает, что в российском законодательстве до сих пор отсутствует четкий понятийный аппарат, касающийся информации и информационного обмена. Это дает,

в свою очередь, возможность манипулировать понятиями, вводить в заблуждение суд и уходить от ответственности. Если рассматривать подробнее нормативно- правовые акты России, то видно явное расхождение в понятиях и отсутствие четких определений, особенно в научных понятиях и технических терминах в нормативно-правовых актах, ГОСТах и иной технической литературе^[8].

Указанная пробельность отмечена В. А. Васильевым. Он указывает, что традиция постоянного внесения изменений в действующие нормативные акты характеризуется тем, что изменения запаздывают или решают проблему лишь частично, в результате чего в законодательстве множатся правовые коллизии^[9].

Как нам представляется, в этих предложениях и замечаниях есть серьезное рациональное зерно, требующее скорейшего решения и развития.

К аналогичным выводам приходит Л. А. Букалерова, предлагающая систематизировать и унифицировать терминологию в сфере уголовно-правовой охраны информации, употребляемую в Гражданском и Уголовном кодексах^[10].

В 2010 году Правительство Российской Федерации внесло в Государственную Думу Федерального Собрания Российской Федерации проект №404613-5 Федерального закона «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального

закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»^[12].

Вскоре принятый Федеральный закон от 11 июля 2011 г. № 200-ФЗ^[13] привел к единообразию положения законодательных актов России, затрагивающих данные вопросы. Принятие закона обусловлено существенными изменениями понятийного аппарата, используемого законодательством Российской Федерации в сфере информационных технологий.

В свою очередь общепризнанного определения цифровой информации в правовой науке пока не выработано. Из смежных терминов наиболее часто используется термин «компьютерная информация».

Забегая вперед, следует отметить, что законодатель в примечании ст. 272 УК РФ, в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 г. № 420-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»^[14], разместил определение компьютерной информации^[15]. Представляется, что размещение определения компьютерной информации в примечании указанной статьи является верным, но в силу неточности и размытости требует более тщательного анализа и трактовки.

А. Ю. Чупрова справедливо считает, что указание на форму представления информации в примечании к ст. 272 УК РФ диссонирует с положениями Закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»

и не учитывает направления развития информационных технологий. В английских и американских научных журналах уже появились сообщения о способах передачи информации с помощью света, т.

Проведем исторический анализ определения компьютерной информации как предмета преступления.

В. Б. Вехов верно отметил, что отсутствие четкого уголовно-правового определения компьютерной информации, единого понимания ее сущности как предмета преступного посягательства значительно затрудняет выработку общей концепции борьбы с компьютерными преступлениями^[17].

Такое положение дел привело к тому, что различные ученые трактуют понятие «компьютерная информация» по-разному. Так, например, В. А. Мещеряков под компьютерной информацией понимает информацию, представленную в специальном виде^[18].

Аналогичную точку зрения высказывает и М. В. Старичков^[19], который под компьютерной информацией понимает зафиксированные на материальном носителе сведения, представленные в виде, пригодном для обработки с использованием компьютерных устройств, и предназначенные для использо­вания в таких устройствах.

В трудах представителей уголовно-правовой науки содержатся и другие определения понятия «компьютерная информация». Так, Н. А. Зигура предлагает считать, что компьютерная информация - это сведения, представленные в электронно-цифровой форме на материальном носителе, создаваемые аппаратными и программными средствами фиксации, обработки и передачи

информации^[20]. Однако представляется, что включение в определение компьютерной информации термина «создаваемые аппаратными и программными средствами фиксации, обработки и передачи информации» является неоправданным. Это связано с тем, что создание компьютерной информации средствами фиксации и передачи информации невозможно, т. к. они являются только дополнительными элементами любой информационной системы. В связи с этим более уместным было бы говорить об аппаратных средствах создания и обработки информации, т. е. компьютерах, а в общем смысле об информационно-телекоммуникационных устройствах, которые, как правило, и создают компьютерную информацию.

Более того, Н. А. Сивицкая считает, что уголовно-правовой защите помимо собственно сведений должна подлежать информация в виде баз данных и программ^[21]. Аналогичной позиции придерживается и Р. М. Айсанов^[22].

В то же время определение понятия «компьютерная информация» должно быть основано, прежде всего, на понятийном и нормативном аппарате российского информационного права^[23].

Понятием «компьютерная информация», используемым уголовным законодательством, охватывается и управляющая, и смысловая информация, закрепленная на цифровом носителе и (или) передаваемая по телекомму­никационным сетям^[24].

Существует ряд иных сходных определений понятия «компьютерная информация», например, «электронная информация», которые, несомненно,

представляют определенный научный интерес и научную ценность.

Так, А. В. Геллер, исследуя уголовно-правовые аспекты обеспечения защиты электронной информации, приходит к выводу, что электронная информация в рамках состава преступления представляет различные ее элементы (предмет и способ совершения преступления)^[25].

По мнению В. Н. Щепетильникова, при формулировании объективной стороны преступлений гл. 28 «Преступления в сфере компьютерной информации» УК РФ целесообразно использовать выражение «электронная информация»^[26]. Аналогичного мнения придерживается Е. Г. Титарева^[27]. Мы поддерживаем такую точку зрения.

Интересные предложения выдвигает П. Г. Смагин, который, основываясь на определении понятия «компьютерная информация», предложенном О. Г. Григорьевым^[28], вводит свою дефиницию «электронная информация». Он пишет, что если информация была создана не на компьютере, а, к примеру, на цифровом фотоаппарате, то она уже не является компьютерной, но все равно она зафиксирована в цифровом виде и при передаче ее на компьютер никакого искажения не произойдет. Он считает, что с появлением огромного количества цифровых устройств (сотовых телефонов, цифровых диктофонов, DVD-камер) понятие «компьютер» необходимо исключить из оборота в соответствующих законах, в том числе в УК РФ и иных нормативно-правовых актах, т.

А. А. Нагорный под электронной информацией предлагает понимать сведения (сообщения, данные), представленные в цифровой форме и содержащиеся в информационно-телекоммуникационных устройствах, их системах и сетях. Он считает, что данное определение не лишено недостатков, однако оно способно наиболее полно отразить суть рассматриваемого явления^[30].

По мнению О. С. Герасимовой, не существует информации вообще, на каких бы носителях она не закреплялась, и с помощью каких бы технических средств она не хранилась и не передавалась. Это чисто теоретическое понятие. Практически существуют сведения конкретного содержания^[31].

На наш взгляд, предметом преступления, посягающего на информацию в телекоммуникационных устройствах, их системах и сетях, следует признавать не компьютерную, а цифровую информацию.

Под информацией в цифровой форме понимается информация в виде цифровой последовательности сигналов.

Следует отметить, что существует точка зрения, заключающаяся в необходимости использования в ст. 272 УК РФ термина «электронно-цифровая информация», предложенная А. И. Маляровым^[32]. Однако данное определение не совсем точно, т. к. цифровая информация является цифровой последовательностью по форме, но по виду изменяется в зависимости от среды распространения, т. е. от линии связи и канала передачи информации. Например, если цифровая информация передается в радиолинии связи, то такая информация носит название электромагнитно-цифровой. Если по волоконно-оптической линии связи, то это оптико-цифровая информация. Очевидно, что электронно-цифровой информацией будет называться информация, передаваемая по проводным или кабельным линиям связи. Предложенный А. И. Маляровым к использованию

термин «электронно-цифровая информация» не учитывает волоконно-оптические линии и радиолинии связи, в которых также циркулирует цифровая информация и иные объекты.

Как отмечает В. В. Хилюта, любая компьютерная информация - это программа, которая состоит из набора символов «1» и «О»^[33].

По нашему мнению, оригинальным и, в свою очередь, простым и точным представляется определение компьютерной информации, изложенное

В. Б. Веховым, который предлагает под ней понимать сведения, находящиеся в памяти ЭВМ^[34].

Кроме того, В. Б. Вехов указывает на основания классификации компью­терной информации как предмета совершения преступления:

- по юридическому положению (документированная и недокументиро­ванная);

-по категории доступности (общедоступная либо охраняемая законом - конфиденциальная информация или государственная тайна);

- по форме представления (электромагнитный сигнал, документальное сообщение, файл, программа для ЭВМ, база данных)^[35].

Как отмечает И. А. Юрченко, особенностью информации является то, что ее невозможно представить без какой-либо материальной основы, она является атрибутом (свойством) материи и неотделима от нее. Даже тогда, когда информация отражается сознанием человека, она существует лишь в единстве с определенными нейрофизиологическими процессами, т. е. имеет свой материальный носитель^[36].

Мы солидарны с мнением Н. А. Иванова, указывающего на обще­признанность общественностью понятия «цифровая информация». Он отмечает,

что информация, вводимая, обрабатываемая и хранящаяся в устройствах памяти средств компьютерной и иной микропроцессорной техники, или передаваемая по каким-либо каналам связи, имеет вид или зафиксирована (представлена) в виде дискретных сигналов, т. е. сигналов, имеющих конечное число значений. В средствах цифровой техники в подавляющем большинстве случаев используются сигналы только двух уровней. Поэтому информацию, представленную двумя уровнями дискретных сигналов, стали называть бинарной (двоичной). Наличие сигнала с определенными характеристиками стали считать за цифру «1», а сигнал другого уровня - за цифру «О». Соответственно информация, хранимая на машинных носителях, обрабатываемая средствами компьютерной или иной микропроцессорной техники и передаваемая по каким- либо линиям связи, получила название «цифровая информация». Данное определение стало общепризнанным, и под ней сегодня никто не подразумевает запись, исполненную цифрами арабской, римской или иной системы исчислений^[37].

Рассмотрим толкование термина «цифровая информация» с трех позиций: филологической, технической и юридической.

Понятие «цифровая информация» является родовым по отношению к понятиям «компьютерная информация» и «электронная информация». Синонимия таких понятий, как «цифровая», «компьютерная» и «электронная» информация, ведет к неоправданному сужению признаков объективной стороны ст. 272 УК РФ.

В своем исследовании В. М. Гаврилов замечает, что термины «машинная информация», «компьютерная информация» и «электронная информация» не определены в законодательных и нормативных актах Российской Федерации. Эти термины используются только для отражения специфической формы

зо

представления информации - в виде последовательностей (цепочек) двоичных кодов, с которыми работают только средства вычислительной техники. Эти последовательности двоичных кодов могут быть с помощью различных программ переведены в удобную для восприятия человеком форму: в читаемый текст, рисунок, звук, видео, закрепленную на немашинном (бумага, пленка, пластик, ткань и т. и.) носителе информации^[38]. С первой половиной высказывания относительно определения в законодательных и нормативных актах Российской Федерации вышеназванных терминов следует согласиться, поскольку они действительно не нашли своего отражения ни в юридических источниках, ни в технических, т. к. Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»^[39], и принятый вслед за ним национальный стандарт Российской Федерации ГОСТ Р 50922-2006 «Защита информации. Основные термины и определения»^[40] относят всю совокупность информации к сведениям, независимо от формы их представления. Но мы не можем поддержать мнение о том, что последовательности двоичных кодов могут быть переведены в удобную для восприятия форму, т. к. цифровой код драйверов и других программ с легкостью можно распечатать и прочесть, но нельзя будет сделать с ним никаких манипуляций так, как это сделали бы современные информационно­телекоммуникационные устройства.

Под цифровыми объектами понимаются информационно-программные продукты и другие результаты интеллектуальной деятельности, получаемые и используемые главным образом или исключительно в электронном (цифровом)

виде. К ним относятся: электронные документы и издания, аудио-, видео-, мультимедийные продукты, программные средства, сайты, базы данных и другие информационные массивы, промышленные образцы в виде компьютерной конструкторской документации, полезные модели в электронном виде, доменные имена и товарные знаки и др. Средой распространения цифровых объектов являются ИТКС и, прежде всего, сеть «Интернет»^[41].

С точки зрения технического аспекта использование понятия «цифровая информация» как наиболее широкой категории будет более удачным. Доказательством этому может служить следующий пример: человеческая речь во время телефонного сеанса связи является аналоговым сигналом. Далее речь преобразуется в последовательность двоичных символов в виде нулей и единиц^[42]. Такая последовательность называется цифровой. На другом конце у абонента происходит обратный процесс, т. е. перевод цифровой информации в аналоговую информацию в форме звука.

Следует отметить, что по такому принципу работают все современные информационно-телекоммуникационные системы. Основным преимуществом такого подхода является легкость восстановления цифровой информации по сравнению с аналоговой при сбоях связи. Также цифровая информация менее подвержена искажению во время передачи. Кроме того, обмен данными в основном производится между двумя и более компьютерами, между компьютерами и цифровыми устройствами, а также между цифровыми устройствами в ИТКС. Подобные цифровые устройства лучше обслуживаются цифровыми каналами связи^[43].

Также представляется, что основным отличием цифровой информации от аналоговой информации является то, что первую можно без особых проблем

копировать сколь угодное количество раз. При этом качество оригинала не изменится и не пострадает, что нельзя сказать относительно аналоговой информации. Так, при ксерокопировании обычного печатного листа в несколько приемов качество каждого последующего листа будет хуже предыдущего.

Что же касается компьютерной информации, то законодатель определил, что она циркулирует только в компьютерных системах, которые, в свою очередь, являются элементами современных информационно-телекоммуникационных систем. Таким образом, можно констатировать, что компьютерная информация является разновидностью цифровой информации.

Следует отметить, что С. П. Кушниренко также видит решение данной проблемы в пересмотре понятия предмета посягательства, названного в гл. 28 УК РФ, и переходе к более общей его трактовке, а именно к понятию цифровой информации^[44], хотя и этот термин на сегодняшний день еще однозначно не определен.

Определение понятия цифровой информации в уголовном праве и правильное раскрытие ее содержания важны по нескольким обстоятельствам.

Прежде всего, для определения круга соответствующих преступных деяний и беспробельности правового регулирования. Так, посредством незаконного вмешательства в информационно-телекоммуникационные устройства, их системы и сети, в которых обращается цифровая информация, могут быть совершены преступления, предусмотренные ст. 105, 109, 119, 137, 138, 138.1, 146, 147, 155, 158, 159.1-159.6, 163, 165, 171, 174.1, 183, 187,207, 242, 242.1, 272-274, 275, 276, 282-284, 303, 306, 354 УК РФ.

С. П. Кушниренко предлагает понимать под цифровой информацией любую информацию, представленную в виде последовательности цифр, доступную для ввода, обработки, хранения, передачи с помощью технических устройств^[45].

По нашему мнению, предлагаемое С. П. Кушниренко определение

цифровой информации считать удачным в полной мере нельзя. Оно требует уточнения по следующим основаниям.

Во-первых, в нем ничего не говорится о технических средствах, предназначенных для ввода, обработки, хранения, передачи такой информации. Думается, что к таким средствам с технической точки зрения относятся разнообразные механические, электрические и другие устройства.

Во-вторых, нет необходимости указывать, в каком виде представлена цифровая информация, т. к. уже само название такой информации подразумевает ее цифровой вид.

В-третьих, словосочетание «доступную для ввода, обработки, хранения, передачи» представляется неточным, т. к. доступность ограничивает процесс обращения цифровой информации. Думается, что целесообразнее было бы заменить слово «доступную» на слово «предназначенную».

Сходные позиции отражены в трудах А. Г. Волеводза, который отмечает, что вся информация в компьютерах представляется в виде последовательностей нолей и единиц, т. е. работа компьютера основана на двоичной системе счисления^[46].

Прежде чем предлагать свой вариант определения понятия «цифровая информация», необходимо выделить ее отличительные признаки и специфику. Проанализировав все вышеуказанные определения компьютерной и электронной информации, считаем необходимым отметить следующее.

Во-первых, такая информация проста в обрабатывании в информационно­телекоммуникационных устройствах независимо от их назначения, будь это персональный компьютер или сервер, мобильный телефон или планшетный компьютер, цифровая видеокамера или цифровой фотоаппарат.

Во-вторых, данная информация легко передается и обращается в информационно-телекоммуникационных устройствах, их системах и сетях.

В-третьих, эта информация легко создаваема и также легко уничтожаема.

В-четвертых, данная информация может постоянно находиться лишь в информационно-телекоммуникационном устройстве или же временно в каналах и сетях передачи информации.

В-пятых, этот вид информации модифицируется и копируется без особых трудностей.

Из диспозиции ст. 272 УК РФ (в редакции до внесения в УК РФ изменений Федеральным законом от 7 декабря 2011 г. № 420-ФЗ^[47]) следовало, что ответственность за НДКИ наступает лишь в случае, если информация находится на машинном носителе, в ЭВМ, системе или сети ЭВМ. По логике законодателя получалось, что компьютерная информация - это информация, находящаяся исключительно на машинном носителе, в ЭВМ, системе или сети ЭВМ.

Такое ограничение представляется не совсем верным, поскольку компьютерная информация могла находиться и в других устройствах, например, в мобильном телефоне.

Более удачной видится структура ч. 1 ст. 272 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 г. № 420-ФЗ, в которой законодатель предпринял попытку учесть развитие информационно-телекоммуникационных технологий и расширить сферу обращения информации не только лишь машинным носителем и компьютером. Здесь законодатель вывел определение компьютерной информации из диспозиции ч. 1 ст. 272 УК РФ и дал ее определение в первом примечании к этой статье, согласно которому под компьютерной информацией понимаются сведения (сообщения, данные), представленные в форме электрических сигналов, независимо от средств их хранения, обработки и передачи^[48].

Используемая в УК РФ логика в части определения предмета преступления кардинально не изменилась. С точки зрения русского языка, если информация обращается в компьютере, то она будет называться компьютерной, а, следовательно, обращаемая информация в принтере будет называться принтерной, в сканере - сканерной и т. д. Широкое использование термина «компьютерная информация» представляется неточным и не соответствующим требованиям юридической техники^[49].

С появлением современных беспроводных систем связи расширилась и сфера обращения информации. Поэтому в уточнении нуждается предмет преступления, предусмотренного ст. 272 УК РФ, - компьютерная информация, т. к. с технической точки зрения в современных информационно-телекомму­никационных системах обращается не компьютерная, а цифровая информация. Компьютерная информация является лишь подвидом цифровой информации.

Таким образом, предметом преступления, посягающего на информацию, обращающуюся в информационно-телекоммуникационных устройствах, их системах и сетях, следует признавать не компьютерную, а цифровую информацию.

В примечании 1 к ст. 272 УК РФ предлагаем дать определение понятия «цифровая информация» вместо более узкого и менее точного понятия «компьютерная информация» в следующей авторской редакции:

«Под цифровой информацией понимаются сведения (сообщения, данные), обращающиеся в информационно-телекоммуникационных устройствах, их системах и сетях».

Учитывая, что термин «цифровая информация» является более полным и точным, чем термин «компьютерная информация», рекомендуем использовать его в соответствующих статьях Особенной части УК РФ и отразить указанное понятие в ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации».

В заключение параграфа следует отметить, что 92,86 % респондентов, принявших участие в социологическом опросе по проблемам уголовно-правового противодействия преступлениям в сфере обращения цифровой информации, считают, что термин «цифровая информация» является более широким по содержанию, чем термин «компьютерная информация»^[50] (см. приложения № 1-3).