§ 1. Понятие наказаний в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью

Содержание, основания, правовые условия и сроки применения рас- « сматриваемых видов наказаний определяются ст. 47 УК. Согласно ч. 1 ст. 47

УК лишение права занимать определенные должности и заниматься опреде­ленной деятельностью состоят в запрещении занимать должности на госу­дарственной службе, в органах местного самоуправления либо заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью.

• стоятельных вида наказания: 1) лишение осужденного права занимать долж­ности на государственной службе и в органах местного самоуправления; 2) лишение осужденного права заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью.

Однако по этому вопросу большинство исследователей придержива­ются иной точки зрения, согласно которой предусмотренное в ст. 47 УК

• 1996 г. (в прошлом ст. 29 УК РСФСР 1960 г.) наказание является одним (еди­ным) видом наказания.^[2]

Отличную от других научную позицию по рассматриваемому вопросу занимают лишь несколько исследователей. Так П.Г. Пономарев пишет, что

рассматриваемое наказание имеет две разновидности: 1) запрет занимать должности на государственной службе или в органах местного самоуправле­ния; 2) запрет заниматься профессиональной и иной деятельностью.¹ Этой же « точки зрения придерживаются С.В. Бородин, С.В. Полубинская и некоторые

другие авторы.²

По нашему мнению, есть все основания считать, что в ст. 47 УК пре­дусматривается два самостоятельных вида наказания. В пользу этого свиде­тельствует хотй бы то, что применительно к несовершеннолетним в п. "б" ч. 1 ст. 88 УК предусматривается только один из этих видов наказаний - лише­* ние права заниматься определенной деятельностью. При дальнейшем изло­

жении рассматриваемых в диссертации вопросов мы будем исходить из трак­товки этих наказаний как самостоятельных видов наказаний.

Рассматриваемые наказания применяются в качестве как основных, так и дополнительных видов наказаний (ч. 2 ст. 45 УК). Количество лиц, осужденных к наказаниям в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в Республике Татар­стан с 1997 г. по 2001 г. составило.³

¹ См.: Уголовное право Российской Федерации. Общая часть. / Под ред. проф. А.И. Раро- га. М.: Юристъ, 2001. С. 351.

² См.: Курс российского уголовного права. Общая часть. / Под ред. В.Н. Кудрявцева, А.В. Наумова. М.: Спарк, 2001. С.532; Уголовное право Российской Федерации. Общая часть: Учебник / Под ред. Б.В. Здравомыслова. Изд. 2-е, перераб. и доп. М.:Юристъ, 1999. С.339­340

³ Отчеты о работе судов первой инстанции по рассмотрению уголовных дел за 1997-2001 гг. Форма № 1 Управления Судебного департамента Российской Федерации в Республике Татарстан.

Основания назначения лишения права занимать определенные долж­

ности или заниматься определенной деятельностью определены ч. 3 ст. 47

УК, они являются едиными (общими) независимо от того, назначаются ли

< эти наказания в качестве основных или дополнительных. Эти наказания мо­

гут назначаться в тех случаях, когда: а) преступление было связано с зани­маемой лицом должностью, профессиональной или иной деятельностью; б) совершено лицом, которое во время преступного посягательства занимало ту должность либо осуществляло ту деятельность, которую оно использовало для совершения преступления; в) характер и степень общественной опасно-

* сти совершенного преступления, личность виновного и иные обстоятельства дела свидетельствуют о невозможности сохранения за осужденным права на занятие любой должности на государственной службе, в органах местного самоуправления или занятия определенной профессиональной или иной дея­тельностью в дальнейшем.

Рассматриваемые наказания могут назначаться судом как в случаях,

* когда они предусматриваются в санкции статьи (части статьи) Особенной части УК за то или иное преступление, так и в случаях, когда в санкции ста­тьи (части статьи) УК о том нет указаний.

Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в качестве основного наказания могут быть на­значены судом в случаях, когда они как основной вид наказания (как прави-

* ло, в альтернативе с иными) прямо указаны в санкции статьи Особенной час­ти УК. В качестве основного наказания они предусматриваются в 32 санкци­ях статей Особенной части УК. Эти наказания в качестве основного наказа­ния также могут назначаться судом в порядке ст. 64 УК в качестве более мяг­кого вида наказания, чем предусмотрено судом за данное преступление. Кроме того, эти наказания в качестве основного наказания могут применять­ся в порядке ст. ст. 80 - 82 УК.

В качестве дополнительного наказания эти наказания предусматри­ваются в 83 санкциях статей Особенной части УК (в качестве обязательного

дополнительного наказания - в 25 и в качестве факультативного дополни­тельного наказания в - 58). Вопрос об условиях назначения дополнительных наказаний в уголовном законодательстве России решается неоднозначно. 1 Так, конфискация имущества или штраф могут назначаться в качестве до­

полнительных наказаний только в случаях, когда они предусмотрены в санк­ции статьи Особенной части УК. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью могут назначаться в качестве дополнительного вида наказания и в случае, когда они не преду­смотрены соответствующей статьей Особенной части УК (ч. 3 ст. 47 УК).

• Однако следует учитывать по этому вопросу разъяснение Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11 июня 1999 г. "О практике на­значения судами уголовного наказания", согласно которому "лишение права' занимать определенные должности или заниматься определенной деятельно-, стью не может быть применено в качестве дополнительного наказания, если это наказание предусмотрено санкцией статьи Особенной части УК РФ как

* один из основных видов наказания".^[3] Хотя обоснованность данного разъясне­ния вызывает серьезные сомнения, однако до отмены его Пленумом оно должно неуклонно соблюдаться судами.

Преступления, совершенные с использованием виновным своего должностного положения, наносят большой вред нормальной деятельности государственных структур, органов местного самоуправления. Они могут со­* вершаться как в сфере экономической деятельности (воспрепятствование за­

конной предпринимательской деятельности — ст. 169 УК), так и при совер­шении преступлений против государственной власти, интересов государст­венной службы и службы в органах местного самоуправления (получение взятки — ст. 290 УК, злоупотребление должностными полномочиями — ст. 285 УК), против личности и в сфере охраны окружающей среды и экологи­ческой безопасности населения. Поэтому преступное использование прав и

полномочий по должности, осуществление их в противоречии с назначением, ставит под сомнение возможность продолжения занятия лицом какой-либо должности на государственной службе или в органах местного самоуправле- < ния, что ведет не только к отказу государства от охраны этих прав, но и вле­

чет за собой как лишение лица данных прав, так и возможности их приобре­тения в течение определенного приговором суда срока. То же относится к случаям лишения права заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью.

В Особенной части УК РСФСР 1960 г. рассматриваемые наказания

* предусматривались весьма редко. В УК 1996 г. эти наказания включены, как уже говорилось выше, в 115 санкций 77 статей Особенной части. Отмеченное положение призвано способствовать более частому применению рассматри­ваемых наказаний на практике и возрастанию их роли в профилактике пре­ступлений по должности либо при осуществлении профессиональной или иной, не запрещенной законом деятельности.

* Чтобы судить об эффективности этих наказаний и тех возможностях, которыми они обладают по достижению стоящих перед ними целей необхо­димо уяснить их сущность, обратиться к их карательно-воспитательному со­держанию.

Нормативно-правовое определение понятия уголовного наказания в

России впервые было дано в ст.

* РСФСР 1919 г.: "Наказание - это те меры принудительного воздействия, по­

средством которых власть обеспечивает данный порядок общественных от­ношений от нарушителей последнего (преступников)".^[4] В дальнейшем в уго­ловном законодательстве России советского времени не давалось определе­ния понятия уголовного наказания. Однако, ч. 1 ст. 20 Основ уголовного за­конодательства Союза ССР и союзных республик 1958 г. и соответственно в ст. 20 УК РСФСР 1960 г. фразой: "...наказание не только является карой за

совершенное преступление" оно рассматривалось как кара. Большинство ученых признавали, что наказание по своей сущности "является уголовной карой",¹ что "всякое наказание представляет собой кару за совершенное ви- « новным преступление",^[5][6] тем не менее, уголовное наказание многими счита­

лось мерой государственного принуждения.^[7][8]

Покажем по этому вопросу суждения некоторых видных специали­стов по теории наказания. Так, С.И. Дементьев полагает, что "наказание есть кара, т.е. преднамеренное причинение виновному установленных законом страданий и лишений, специально рассчитанных на то, что он будет их пре­

В .

терпевать". А.И. Марцев пишет, что "уголовное наказание представляет со­бой совокупность ограничений, которые государство устанавливает для осу­жденного, реализация которых обеспечивается государственным принужде­нием".^[9][10] М.Д.Лысов, рассматривая вопрос о целях и свойствах наказания, по­ясняет, что всякое наказание (за исключением смертной казни) есть сочета­ние двух основных компонентов - кары (лишение каких-либо прав) и ис-

• 6

правления и перевоспитания.

В юридической литературе понятие уголовного наказания использу­ется в самых разных значениях: как правовое последствие совершения пре­ступления; как способ (форма) реализации уголовной ответственности; как средство (орудие, инструмент) уголовно-правовой борьбы с преступлениями;

* как кара (воздаяние) виновному за содеянное; как форма (мера) государст­венного принуждения, применяемого в отношении виновного; как боль (ли­

шения, страдания), некий ущерб, причиняемый на основе судебного приго­вора виновному в совершении преступления ит.

Следует согласиться с Дуюновым В.К., по его мнению: "каждое из

* указанных значений, раскрывая какую-то особую грань, особое свойство та­

кого многогранного явления, как уголовное наказание, имеет право на суще­ствование и теоретически может быть отражено в понятии наказания или даже принято за его основу. Однако, поскольку каждое явление обладает особой сущностью, которая в первую очередь и должна найти отражение в его понятии, среди приведенного многообразия значений и свойств наказа­* ния должно быть выделено то главное, что только и составляет сущность

данного явления: его наиболее важные, характерные свойства, определяю­щие смысл его существования, социальное предназначение и роль в жизни общества".²

В ст. 43 УК 1996 г. говорится: "Наказание заключается в предусмот­ренном настоящим Кодексом лишении или ограничении прав и свобод этого « лица". Из сказанного следует, что наказание причиняет (или, по крайней ме­

ре, способно причинить) определенные моральные страдания лицу, совер­шившему преступление, и лишает его определенных благ, то есть по своему объективному содержанию наказание — это всегда кара.

Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью как виды наказаний также являются карой. По-

* следняя, в этих наказаниях, как и в любом другом наказании, выражается, прежде всего, в самом факте осуждения лица, в отрицательной оценке пове­дения виновного, содержащейся в обвинительном приговоре с назначением

этих видов наказаний. Эта оценка, выступая существенным элементом кары любого уголовного наказания, причиняет виновному определенные мораль­ные страдания, заставляет его в ряде случаев пересмотреть свои жизненные

• позиции, отказаться от многих вредных привычек и взглядов, оказывает тем самым исправительное воздействие на осужденных. Специфика данных ви­дов наказаний заключается в том, что суд, орган государства, лишает винов­ного тех прав и возможностей, которые ему самим же государством предос­тавлены и гарантированы ст. 37 Конституции РФ.

По мнению В.И. Тютюгина, основу карательного содержания анали-

• зируемых наказаний составляет как лишение осужденного конкретных субъ­

ективных прав (права на занятие должности либо деятельностью и связанных с их осуществлением прав и полномочий), так и временное ограничение его правоспособности — возможности свободного выбора должности, профес­сиональной деятельности или иного рода занятий.¹ Н.С. Таганцев, характери­зуя наказания, связанные с лишением прав, писал, что они, прежде всего, па­* дают на общественную и служебную сферу деятельности виновного, и при

том, как по отношению к правам и привилегиям, им уже приобретенным, ко­торыми он уже пользовался, так и по отношению к самой возможности их приобретения, к его публичной правоспособности.^[12][13] .

Лишение права занимать определенные должности и заниматься оп­ределенной деятельностью относятся к числу срочных видов наказаний, то есть длящихся определенный период, в течение которого на осужденного оказывается соответствующее карательно-воспитательное воздействие. По­этому карательные свойства этих наказаний проявляются и в продолжитель­ности их отбывания. Указанные элементы кары данных видов наказаний не только не исчерпывают их содержания, но и влекут за собой ряд иных, не менее значимых правоограничений материального и морального порядка

•

(потерю квалификации, сложности возвращения к выполнению прежних трудовых функций, проблемы трудоустройства, судимость и другие).

В ст. 43 УК говорится, что наказание есть мера государственного принуждения, назначаемая по приговору суда. Наказание применяется к ли­цу, признанному виновным в совершении преступления, и заключается в предусмотренных УК лишении или ограничении прав и свобод этого лица. Таким образом, ст. 43 УК дает новую трактовку понятия наказания и его со­держания. По-новому, определены цели применения наказания: восстановле­ние социальной справедливости, исправление осужденного и предупрежде­ние совершения новых преступлений.

Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, как виды наказаний, не являются исключени­ем из общего правила и в полной мере обладают указанными выше призна­ками, однако отличаются от иных видов наказаний, перечисленных ст. 44 УК, содержанием, т. е. теми карательными элементами, которые характери­зуют данные виды наказаний. В связи с этим, представляется необходимым, рассмотреть признаки и цели наказаний в виде лишения права занимать оп­ределенные должности или заниматься определенной деятельностью исходя из общих признаков и целей наказания, установленных ст. 43 УК.

Согласно ст. 43 УК, в литературе выделяют следующие признаки уго­ловного наказания.

1. Наказание - это особая мера государственного принуждения. Оно отличается от иных мер государственного принуждения, которые являются реакцией государства на совершение лицом правонарушения, не являющего­ся преступлением (дисциплинарный проступок, административное, граждан­ско-правовое правонарушение).

Особый характер наказания находит свое отражение в следующем:

а) Оно может быть назначено лишь за те действия, которые преду­смотрены уголовным законом в качестве преступления (ч. 1 ст. 3, ст. 14 УК).

Наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью могут назначаться за соверше­ние преступлений, которые могут быть учинены в связи с занимаемой лицом должностью на государственной службе, в органах местного самоуправления вопреки интересам этой службы, либо в связи с занятием определенной профессиональной или иной деятельностью вопреки ее правилам и интере­сам (ч. 1 ст. 47).

Основанием применения к лицу наказания может быть только совер­шение деяния, содержащего все признаки состава преступления, предусмот­ренного УК (ст. 8). Если же лицо не совершило преступления, то наказание не должно к нему применяться ни при каких условиях. Помимо указанного, общего основания, для применения наказаний в виде лишения права зани­мать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, необходимо также руководствоваться указаниями ч. 3 ст. 47 УК и п. "б" ч. 1 ст. 88 УК, в которых предусмотрены специфические только для данных ви­дов наказаний основания и условия их применения. Причем, эти основания и условия являются общими независимо от того, назначаются ли данные нака­зания в качестве основного или дополнительного.

б) Наказание назначается по приговору суда и от имени государства. Так, в соответствии с ч. 1 ст. 49 Конституции РФ "каждый обвиняемый в со­вершении преступления считается невиновным, пока его виновность не бу­дет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установ­лена вступившим в законную силу приговором суда". Согласно же ч. 1 ст. 118 Конституции РФ "правосудие в Российской Федерации осуществляется только судом".

Обвинительный приговор, вынесенный судом именем Российской Федерации и определяющий наказание лицу, виновному в совершении пре­

ступления, означает официальную государственную оценку совершенного преступления и самого преступника. В связи с этим наказание есть и госу­дарственное порицание лица, совершившего преступление.

♦ в) Наказание в отличие от других мер государственного принуждения влечет за собой особое правовое последствие - судимость, которая погашает­ся или может быть снята при определенных условиях, указанных в уголов­ном законе (ч. 1 ст. 74, ст. ст. 84, 85, 86 и 95 УК).

2. Наказание носит строго личный характер. Оно применяется лишь в отношении лица, совершившего преступление, и не может быть распро-

* странено на других лиц (например, на родителей несовершеннолетнего пре­ступника). При назначении лишения права занимать определенные должно­сти или заниматься определенной деятельностью, нужно говорить также о применении этих наказаний специальному субъекту преступления, так как в ч. 1 ст. 47 УК говорится о лицах, занимающих должности на государствен­ной службе, в органах местного самоуправления или занимающихся опреде­ленной профессиональной или иной деятельностью. В ч. 1 ст. 88 УК среди видов наказаний, назначаемых несовершеннолетним, предусмотрено наказа­ние в виде лишения права заниматься определенной деятельностью, так как занятие определенной должности лицом, не достигшим восемнадцатилетнего возраста, не допускается на федеральной и региональной государственной службе, а также в органах местного самоуправления.

3. Наказание всегда связано с лишением или ограничением прав и сво­бод лица, совершившего преступление, причиняет ему (или, по крайней мере, способно причинить) определенные моральные страдания, и лишает его оп­ределенных благ (свободы, имущественных прав и т. д.). То есть по своему объективному содержанию наказание - это всегда кара. Любое наказание в той или иной мере должно иметь карательное содержание.^[14]

Аналогичные признаки наказания выделялись и ранее в трудах отече­ственных криминалистов. "Меры принуждения, применяемые государством, только тогда являются мерами наказания, когда они отвечают следующим требованиям: 1) причиняют страдание виновному (хотя и не имеют этой це­ли); 2) выражают порицание виновному и его деянию от имени государства; 3) имеют целью предупреждение совершения общественно опасных деяний в будущем, как виновным, так и др. лицами".¹

Наказание, являясь по своему содержанию карой, выполняет функ­цию устрашения, т. к. содержит элементы страдания в результате того, что наказанием порицается запрещенный законом вид поведения и лицо, его со­вершившее. Тяжесть наказания (степень кары) должна соответствовать тя­жести совершенного преступления и личности виновного. При этом испы­тываемые осужденным лишения и тяготы, в определенной мере являются своего рода искуплением его вины.

При использовании утверждения, что наказание является карой, сле­дует раскрыть, что понимается под карой в юридической литературе. Пред­ставляется правильным, что кара - это принуждение к такому страданию, которое по своему характеру и длительности пропорционально (соразмерно) совершенному преступлению.

L IpfJ И'¹¹'' г

i • М.Д. Шаргородский полагал, что наказание является карой, потому

что оно: а) назначается за совершенное деяние; б) находится в соответствии с совершенным деянием; в) является принуждением и причиняет страда­ния.^[15][16]

Наказание по своему содержанию всегда заключает в себе лишение преступника, какого-либо блага (жизни, прав, имущества, свободы и т. д.) В связи с этим наказание, как всякое лишение, связано со страданием пре­ступника. Именно поэтому, в частности, наказание является карой. ,

Положение о том, что возмездие и кара являются целью наказания, подвергалось критике в работах отечественных криминалистов советского времени. Но в семидесятых годах ряд криминалистов высказывали мнение, что одной из целей наказания, которые стоят перед наказанием в уголовном праве, является кара (Н.А. Беляев,¹ И.И. Карпец,^[17][18] В.Г. Смирнов,^[19] М.И. Якубович^[20] и др.). Однако подавляющее большинство криминалистов ^не раз- / деляли эту научную позицию (Н.С. Алексеев, А.А. Герцензон, М.А. Ефи­мов, Г.А. Левицкий, И.С. Ной, Н.А. Стручков, М.Д. Шаргородский и др.).^[21]

Причинение страдания не является целью наказания, оно имеет своей целью исправление осужденного и предупреждение совершения новых пре­ступлений, а кара, т. е. причинение страдания за вредное деяние - одно из средств достижения этой цели.

Не всякая кара является наказанием. Она может содержаться и в ме­рах, которые применяются государственным органом или должностным ли­цом (меры административного взыскания), администрацией предприятия (меры дисциплинарного взыскания) и т. д.

В то же время наказание и его содержание не исчерпываются только

тем, что оно является карой, в нем имеется также и воспитание. Как кара возможна без воспитания, так и воспитание возможно без кары. Воспитание в чистом виде возможно и эффективно без причинения страданий.

* В наказании же воспитание сочетается с карой, так как предупрежде­ние преступлений достигается не только воспитанием, убеждением в чистом виде, но и устрашением, боязнью страдания, нежеланием его претерпевать. Воспитание убеждением есть воспитание в чистом виде, воспитание через принуждение содержит в себе элемент устрашения, а это требует кары и страдания. Содержанием наказания являются, таким образом, как кара, так и

< воспитание. Только при наличии этих двух элементов мы имеем дело с нака­

занием. Если кара не дополняется воспитанием или если воспитание приме­няется без кары, то и в первом и во втором случае нет наказания.

Указанные признаки позволяют отличить наказание от иных мер госу­дарственного принуждения, а также позволяют проводить различие между отдельными видами наказаний.

» Меры наказания отличаются от других мер принуждения, применяе­

мых государством, также и по своим целям.

Цели наказания — это те конечные фактические результаты, кото­рых стремится достичь государство, устанавливая уголовную ответствен­ность, осуждая виновного в совершении преступления к той или другой мере уголовного наказания и применяя эту меру.^[22] В связи с этим конечной целью

* наказания всегда является только и исключительно предупреждение престу­плений (общее и специальное). Принуждение (угроза, устрашение) и убеж­дение (воспитание) - это средства, путем которых достигается желаемая цель.

Целями применения наказания, согласно ст. 43 УК являются восста­новление социальной справедливости, а также исправление осужденного и

* предупреждение совершения новых преступлений.

Восстановление социальной справедливости как цель уголовного на­казания впервые закреплено в ст. 43 УК 1996 г. Любое преступление наруша­ет социальную справедливость, так как оно причиняет вред личности, обще­ству, государству, ущемляет права потерпевших, наносит им моральный, ма­териальный или физический вред. Поэтому восстановление социальной справедливости это, прежде всего, восстановление нарушенных преступле­нием интересов, это возмещение ущерба от преступления, определение нака­зания, соразмерного тяжести преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

"Понятие справедливости возникло как этическая категория, харак­теризующая соотношение определенных явлений с точки зрения распреде­ления добра и зла между людьми: соотношение между ролью людей (клас­сов, социальных групп, отдельных лиц) и их социальным положением; их правами и обязанностями; между деянием и воздаянием (частный случай этого явления - соотношение между преступлением и наказанием). Соответ­ствие между характеристиками первого и второго порядка оценивается в этике как справедливость, несоответствие - как несправедливость".^[23]

Правовое содержание справедливости обладает своей спецификой, так как право закрепляет определенный уровень прав и обязанностей чело­века, нарушение которых, всегда является нарушением справедливости. Особенность преступления заключается в том, что оно является грубейшим нарушением справедливости в праве, наивысшая степень ее отрицания, про­является, например, в убийствах, причинении вреда здоровью, хищениях и других преступлениях.

Наказание служит восстановлению нарушенных в результате совер­шения преступления прав и свобод потерпевшего, т. е. в конечном счете, восстановлению справедливости. Характер "восстановительных" уголовно­

правовых санкций тесно связан со спецификой нарушенных в результате со­вершения преступления прав и свобод. "Восстановительным" характером обладают имущественные уголовно-правовые санкции, например: штраф,

* конфискация имущества. Не всякий вред, причиненный преступлением, мо­жет быть возмещен. Наказанием не может быть восстановлена жизнь потер­певшего от убийства, либо утраченное здоровье. При применении наказания в виде лишения права занимать определенные должности, лицо, отстранен­ное от должности, становится безопасным для общества т. к. не может ис­пользовать свои права по должности против прав и законных интересов

* граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства, лишается тех прав, при использовании которых оно совершило преступление.

Санкции, предусматривающие наказания в виде лишения права зани­мать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, сами по себе не обладают вышеупомянутыми восстановительными свойст-

* вами. В данном случае речь идет об отстранении лица от должности или от занятия той деятельностью, используя которые, оно совершило преступле­ние и о лишении преступника прав и преимуществ, которыми он обладал благодаря их выполнению. Следовательно, эти наказания, не обладая вос­становительной способностью, тем не менее, удерживают преступника от повторного совершения преступления благодаря тому, что ограничивают его

* доступ к выполнению определенных должностных или профессиональных обязанностей, к занятию иной деятельностью. Социальная справедливость в этих случаях достигается путем ограничения прав и свобод виновного лица (принудительное применение жестких условий, определяемых содержанием рассматриваемых наказаний). Таким образом, карательное содержание нака­заний, о котором уже говорилось, и является специфическим способом вос­становления социальной справедливости в этих случаях.

Второй целью наказания согласно ст. 43 УК является исправление осужденного. В ч. 1 ст. 9 УИК указывается, что исправление осужденных -

это формирование у них уважительного отношения к человеку, обществу, труду, нормам, правилам и традициям человеческого общежития и стимули­рование правопослушного поведения. Оно предполагает превращение осуж-

* денного в законопослушного гражданина. В отличие от ст. 20 УК 1960 г., в нее не была включена цель перевоспитания осужденных в духе честного от­ношения к труду, точного исполнения законов, уважения к правилам обще­жития. Достигнуть подобных результатов, как показала практика, чаще всего не представляется возможным. Наиболее реальным, с точки зрения законо­дателя, является исправление осужденного, т. е. путем убеждения попытать­

*

ся заставить его хотя бы под страхом наказания не нарушать уголовный за­кон, не совершать в будущем новых преступлений. При применении лише­ния права занимать определенные должности исправительный момент дан­ного наказания заключается, в том, что, лишившись прав и привилегий по должности, осужденный имеет время подумать, или он лишается их вновь

* при повторном совершении подобного преступного деяния, или после по­гашения судимости, получает возможность работать в прежней должности и становиться на путь добропорядочного образа жизни.

Третьей целью наказания является предупреждение преступлений. В теории уголовного права оно подразделяется на частное (специальное) и об­щее.^[24] В достижении цели специального предупреждения решающая роль

* принадлежит исправлению самого осужденного, а также в предупреждении совершения им новых преступлений. Это достигается путем создания для осужденных таких условий, которые исключали бы возможность соверше­ния ими нового преступления. Цель общего предупреждения заключается в предупреждении совершения преступлений иными лицами.

Существенные разногласия существовали во взглядах криминалистов

* по вопросам понимания целей общего и специального предупреждения.

В первых учебниках и монографиях по советскому уголовному праву общее предупреждение понималось не только в смысле устрашающего воз­действия наказания на все население страны, но и в смысле воспитательного » воздействия на него, поскольку в нормах советского уголовного права нахо­

дила якобы выражение мораль нового общества. При возобновлении теоре­тической разработки проблем наказания во второй половине пятидесятых годов было высказано другое мнение. М.Д. Шаргородский в монографии "Наказание по советскому уголовному праву" выступил с утверждением, что население в целом уголовными законами не воспитывается и в таком воспи­тании не нуждается. При внешне демократическом звучании это утвержде-

*

ние представляло собой фактическое отрицание воспитательной роли уго­ловного права. Поэтому И.С. Ной правильно подчеркивал, что уголовное право оказывает воспитательное воздействие на все население, а не только на неустойчивых граждан.^[25]

Подчеркивание воспитательного элемента общей превенции соответ­ствует идее о том, что не в суровости наказания, а в неотвратимости его

* применения за совершенное преступление лежит ключ к достижению эффек­

тивного предупреждения преступности.

Уяснение существа рассматриваемых наказаний и их признаков по­зволяет сделать выводы об их возможностях для достижения цели предупре­ждения совершения преступлений. Не исключая общепредупредительных возможностей данных наказаний, особо отметим их значение для реализации целей специального предупреждения. Они исключают доступ лица к той должности или деятельности, которые были использованы осужденным для совершения преступления. Таким образом, для осужденных создаются такие условия, которые исключают возможность совершения ими нового преступ­ления в период отбывания этих видов наказания.

< Несмотря на то, что назначенное судом наказание, существенно огра­

ничивает возможность преступной деятельности осужденного и воздейству­ет на определенную часть людей, заставляя их под страхом уголовного на-

казания не совершать уголовно наказуемых деяний, что, безусловно, спо­собствует осуществлению цели предупреждения совершения преступлений, в то же время нельзя считать наказание главным или основным средством _w борьбы с преступностью.

Таким образом, наказания в виде лишения права занимать определен­ные должности или заниматься определенной деятельностью состоят в за­прещении по приговору суда занимать должности на государственной служ­бе, в органах местного самоуправления либо в запрещении заниматься опре­деленной профессиональной или иной деятельностью в течение установлен­* ного приговором срока. Различие между этими наказаниями состоит в том,

что первое, назначается в случае, если лицо, занимая должность на государ­ственной службе или в органах местного самоуправления, совершает пре­ступное деяние, используя те преимущества, которыми оно обладает благо­даря этой должности. Второй вид наказания назначается только лицам, со­вершившим преступление в связи с выполнением профессиональной дея- _ц тельности, обусловленной получением специального образования, или иной

деятельности, выполнение которой связано с получением специального раз­решения (лицензии) или с регистрацией в качестве налогоплательщика.

Санкция ст. 264 УК, в отступление от ст. 47 УК содержит указание на применение дополнительного наказания в виде лишения права управлять транспортным средством. По уголовному законодательству некоторых стран

• (например, Франции) такое наказание может применяться только к водите­лям, для которых управление транспортным средством не является выполне­нием профессиональной деятельности.

В теории уголовного права России принято считать, что не может ос­таваться безнаказным водитель профессионал, который совершает преступ­ление с нарушением своих профессиональных обязанностей. В этом случае к

* нему должно быть применено наказание в виде лишения права заниматься профессиональной деятельностью, как это было бы с педагогом, врачем и т. д. В постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 40 от 11 июля 1999 г.

"О практике назначения судами уголовного наказания" рекомендуется при назначении дополнительного наказания в виде лишения права управлять транспортными средствами при наличии к тому оснований и с учетом об­стоятельств, смягчающих и отягчающих наказание, обсуждать вопрос о целе­сообразности его применения в отношении лица, для которого управление транспортным средством является профессией.^[26]

На наш взгляд, в данном случае не происходит сужения содержания наказания в виде лишения права заниматься профессиональной деятельно­стью. Данное положение объясняется следующими моментами:

во-первых, лишение права управлять транспортным средством опре­деленного вида, в конечном счете, поражает правоспособность осужденного в сфере осуществления профессиональной деятельности;

во-вторых, как вытекает из разъяснения Пленума Верховного Суда РФ, в санкции ст. 264 УК речь идет о возможности назначения лишения пра­ва управлять транспортным средством как в контексте лишения права зани­маться определенной деятельностью, так и виде лишения права заниматься профессиональной деятельностью;

в-третьих, законодатель, опираясь на исторические традиции, учел специфику применения ст. 264 УК, которая обуславливает особенности на­значаемого наказания.

В противном же случае следует говорить о возможности применения рассматриваемого наказания на основании ч. 3 ст. 47 УК (в рамках лишения права заниматься профессиональной деятельностью, связанной с управлени­ем транспортным средством). Если рассматривать наказание в виде лишения права управлять транспортным средством в качестве дополнительного, свя­занного с лишением осужденного права заниматься водительской (иной не профессиональной деятельностью), то в этом случае ввиду неучтенности санкцией ст. 264 УК наказания в виде лишения права заниматься профессио­

нальной деятельностью, у суда возникает возможность назначить это наказа­ние, руководствуясь ч. 3 ст. 47 УК, а именно в случаях, когда оно не преду­смотрено соответствующей статьей Особенной части.

* Необходимо также отметить, что ст. 47 УК РФ 1996 г. содержит ряд новых положений по сравнению со ст. 29 УК РСФСР 1960 г. В УК 1960 г. отсутствовало указание на запрет занимать определенные должности на го­сударственной службе и органах местного самоуправления. Понятие "опре­деленная деятельность" заменено на "определенная профессиональная и иная деятельность". УК 1996 г. установлены различные сроки этих наказаний при

* назначении их в качестве основных и дополнительных видов наказаний. Пре­

дусмотрена возможность назначения лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в качестве дополни­тельных наказаний, если с учетом характера и степени общественной опас­ности совершенного преступления и личности виновного суд признает не­возможным сохранение за ним права занимать определенные должности или

* заниматься определенной деятельностью (ч. 3 ст. 47 УК). Речь идет о случа­ях, когда в санкциях статей Особенной части УК в качестве дополнительных наказаний они не предусматриваются.

Опираясь на сказанное выше можно указать на следующие сущест­венные признаки наказаний в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

* 1. Рассматриваемые наказания могут быть назначены лишь за те пре­ступления, которые совершаются в связи с занимаемой лицом должностью на государственной службе, в органах местного самоуправления либо в свя­зи с занятием определенной профессиональной или иной деятельностью, а также вопреки этой службе либо вопреки правилам и интересам деятельно­сти.

2. Они назначаются специальному субъекту преступления.

3. Основу карательного содержания анализируемых наказаний со­ставляют как лишение осужденного конкретных субъективных прав, так и ограничение его правоспособности на установленный приговором срок.

Следовательно, можно дать следующее определение понятия рас­сматриваемых наказаний. Лишение права занимать определенные должно­сти или заниматься определенной деятельностью — это уголовные наказа­ния, которые применяются к лицу (специальному субъекту), признанному виновным в совершении преступления в связи с занимаемой им должно­стью на государственной службе, в органах местного самоуправления либо в связи с занятием определенной профессиональной или иной деятельностью вопреки интересам такой службы, либо вопреки правилам и интересам дея­тельности и заключаются в лишении этого лица конкретных субъективных прав и в ограничении его правоспособности на установленный приговором суда срок.