<<
>>

ГЛАВА ВТОРАЯ ПРИНЦИПЫ, ОТРАЖАЕМЫЕ КОНЦЕПЦИЕЙ ГАРМОНИЗАЦИИ ДОГОВОРНОГО ПРАВА ЛАТИНОАМЕРИКАНСКИХ СТРАН, И ИХ СООТНОШЕНИЕ С ИНСТИТУЦИОНАЛЬНЫМИ ПРИНЦИПАМИ ДЕЙСТВУЮЩЕГО ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА БРАЗИЛИИ

Вопрос о движении за гармонизацию частного права в Латинской Америке занимает всё большее место в специализированной юридической литературе. Действительно, эта тема привлекает внимание научного сообщества, законодателей и предпринимателей латиноамериканского региона, поскольку широта рассматриваемой темы предполагает множественность подходов, которые вскрывают интересные аспекты для таких социальных групп, на которых направлена регламентирующая деятельность национальных государств.

Кроме того, растущие потоки экономического, гуманитарного и культурного обмена в настоящее время служат катализатором развития идеи права, доступного для всех народов, которое было бы легитимным и достаточно авторитетным для того, чтобы удовлетворить интересы справедливости и эффективности в регулировании частноправовых отношений.

Национальные законодатели рассматривают гармонизацию частного права в качестве политического проекта консолидации самого главного намерения - региональной интеграции - цели, для достижения которой предпринимались усилия в Латинской Америке, начиная со времени обретения независимости стран в XIX веке. В свой очередь научное сообщество ищет альтернативу правовому позитивизму и рассматривает гармонизацию права как возможность восстановления «ius commune», основанного на общих принципах права, которые представляют собой положения, основанные на опыте и цементированные временем и приобретают важность благодаря возможности решать на практике вопросы, общие для всех правовых доктрин, а также отражают самую настоящую правовую культуру. Предприниматели связывают проект гармонизации с надеждами на упрощение правового регулирования экономической деятельности, возможное благодаря уменьшению государственных препон и усилению нормативной гибкости, посредством определенной историкоправовой концепции, которую с давних времён использовали средневековые торговцы, и которое становится очевидным ввиду последствий глобализации: «lex mercatoria».

На самом деле, понятие движения за гармонизацию права не новое. Изначально в Европе и Америке оно существовало в двух формах в XVIII и XIX веках: первая, с законодательным характером, в которой каждое государство на своей национальной территории пыталось уменьшить количество местных и региональных обычаев; параллельно с этим движением унификации права в национальном масштабе наблюдался другой феномен академического типа: тенденция привести местные системы права в соответствие с транснациональным правом, которое преподается во всех университетах и рассматривается как общее право - «ius commune» -

319

цивилизованных стран.

Ситуация претерпела радикальные изменения после начала процесса кодификации, который в эпоху Французской революции на первых порах охватил Францию, а затем проявился в других европейских странах в XIX и начале XX века. Из-за кодификации ius commune перестал быть привлекательным. Авторы кодексов не ограничивались тем, что разрабатывали в своих странах дополнения к ius commune, имеющие законную силу. Результатом этого было исчезновение ius commune, который заменялся национальными вариантами, часто вступающими с ним в отношения конфликта. Право стало рассматриваться как национальный феномен, который контролируется политической системой и связано с существованием государства. Международное частное право становится способом регулирования международных коммерческих отношений и

320

превращается в национальную систему разрешения конфликта законов.

Между тем, несмотря на то, что позитивистско-легалистская модель, которая идентифицируется непосредственно с национальным государством, ещё действует практически во всех странах Латинской Америки, в различных областях правовой науки возникают её альтернативы, имеющие техническую и философскую природу. Речь идёт, на пример, о коммунитарном конституциональном праве, о гармонизации в региональном масштабе договорного и торгового права, помимо других, не менее важных его разновидностей, таких как потребительское, уголовное и экологическое [321] [322] право.

Во всех этих движениях проявляются некоторые общие характеристики, имеющие характер сотрудничества и гармонизации, которые способствуют развитию традиционных отраслей правовой науки.

По преимуществу договорное право является отраслью, в которой в наибольшей степени проявляются влияния такого рода, кроме того, оно наиболее подходит для гармонизации по своим имманентным характеристикам. Создание гармонизированной правовой структуры в области договорного права - это цель, которую стремятся достичь как в теории, так и в практике правового регулирования экономического оборота.

Настоящая работа полностью вписывается в этот контекст, который характеризуется сложностью и плюрализмом. Его перманентно неустойчивая динамика приводила к значимым последствиям в прошлом и порождает многообещающие смыслы для понимания юридического феномена в будущем. Мы проанализировали структуру договорного права Бразилии и рассматривались роль основопологающих принципов, которые формируют аксиологическое тело правовых норм. Теперь попытаться найти фундаментальные характеристики, которые позволяют рассматривать бразильскую правовую систему как составную часть латиноамериканской системы договорного права.

Центральная проблема работы была поставлена Сандро Шипани в 1999 году. Он считал, что в Латинской Америке существует связная и однородная юридическая система, которую можно распознать посредством общих характеристик, имеющихся в гражданских кодексах региона. Единый элемент всех гражданских латиноамериканских кодексов - это отсылка к основным принципам римского права как источнику дополняющего права, наряду с аналогией и обычаями. Именно эти принципы позволяют интегрировать разнородные национальные подсистемы в общую латиноамериканскую систему частного права.

Для достижения заявленной цели эта глава была разделена на две части: в первой части основной акцент был сделан на рассмотрении латиноамериканской системы договорного права и во второй - на понимании основных принципов, которые формируют единство и сплочённость этой системы.

321

См: SCHIPANI, Sandro. La codificazione del diritto romano comune, 2 ed., Torino, 1999.

В первой части были поставлены следующие задачи: а) понять идею системы в контексте правовой науки и следующие основные понятия - внутренняя /внешняя система и открытая/закрытая система; b) попытаться определить природу латиноамериканской юридической системы в рамках романо-германской традиции на основе понимания Сандро Шипани ,который утверждает, что такая система является внутренней, имеет открытый характер и находит источник единства и связности в основных принципах права; с) определить понятие основных принципов права и рассмотреть такое явление как их ослабление в национальных сводах законов латиноамериканских стран.

Во второй части были поставлены следующие задачи: а) связать изучение основных принципов договорного права с восстановлением римского «ius gentium» в новый момент правовой гармонизации, который является результатом интеграционных движений в Латинской Америке; b) рассмотреть написанные работы с точки зрения гармонизации норм договорного права в Латинской Америке; с) представить обзор теоретических работ по трём преобладающим принципам договорного права - социальная функция договора, добросовестности и равновесие договорных обязательств.

<< | >>
Источник: Коста Лазота Лукас Агусто. ПРИНЦИПЫ, СОСТАВЛЯЮЩИЕ ОСНОВУ СИСТЕМ ДОГОВОРНОГО ПРАВА БРАЗИЛИИ И ИНЫХ СТРАН ЛАТИНСКОЙ АМЕРИКИ. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва 2014 г.. 2014

Еще по теме ГЛАВА ВТОРАЯ ПРИНЦИПЫ, ОТРАЖАЕМЫЕ КОНЦЕПЦИЕЙ ГАРМОНИЗАЦИИ ДОГОВОРНОГО ПРАВА ЛАТИНОАМЕРИКАНСКИХ СТРАН, И ИХ СООТНОШЕНИЕ С ИНСТИТУЦИОНАЛЬНЫМИ ПРИНЦИПАМИ ДЕЙСТВУЮЩЕГО ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА БРАЗИЛИИ:

  1. ГЛАВА ВТОРАЯ ПРИНЦИПЫ, ОТРАЖАЕМЫЕ КОНЦЕПЦИЕЙ ГАРМОНИЗАЦИИ ДОГОВОРНОГО ПРАВА ЛАТИНОАМЕРИКАНСКИХ СТРАН, И ИХ СООТНОШЕНИЕ С ИНСТИТУЦИОНАЛЬНЫМИ ПРИНЦИПАМИ ДЕЙСТВУЮЩЕГО ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА БРАЗИЛИИ
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -